Разница между договором подряда и договором оказания услуг. Различия договора подряда и договора возмездного оказания услуг

Несмотря на то, что оба вида договоров регулируют схожие между собой отношения сторон по выполнению работ, между ними имеется принципиальная разница. Анализ норм права, которыми регулируются правоотношения по данным видам договоров, помогает выявить отличия договора подряда от трудового договора.

Разница между трудовым договором и договором подряда

Бытовое обывательское отношение к тому, что мне все равно, какой договор со мной заключают, главное, чтобы вовремя была оплата, на практике порождает массу конфликтов, избежать которые можно было бы, если каждая сторона понимала разницу между трудовым договором и договором подряда и могла оценить возможные последствия заключения того или иного договора.

Основные отличия договора подряда от трудового договора заключаются в том, что:

• правовая сфера регулирования договоров разная. К трудовому договору применимы нормы законодательства о труде, включая социальные гарантии, льготы, отпуска, условия труда и порядок выплаты заработной платы за труд. Отношения сторон по договору подряда регулируются гражданско-правовым законодательством;
• равенство сторон имеется только в гражданско-правовых отношениях: стороны равны между собой, подчинённость одной стороны другой недопустима; заключая трудовой договор, работник принимает на себя обязанность подчиняться правилам внутреннего распорядка и соблюдать режим труда;
• работа по трудовому договору является основанием для внесения записи о работе в трудовую книжку и включается в трудовой стаж работника. Работа по договору подряда не дает работнику таких прав;
• договор подряда всегда является срочным договором и ограничен начальным и конечным сроками выполнения работы (). По общему правилу работодатель ограничен в праве на заключение срочного трудового договора, за исключением специальных положений, предусмотренных в статье 59 Трудового кодекса РФ . Трудовой договор является бессрочным;
• в рамках трудового договора работник принимает на себя обязательство по выполнению ежедневной трудовой функции. Целью договора подряда является достижение сторонами определенного результата работ, который должен быть передан заказчику;
• оплата труда в рамках трудовых отношений является гарантированной и осуществляется регулярно, не реже двух раз в месяц. Оплата труда не зависит от достижения результата работ; обязанность по ее выплате привязана к наступлению срока платежа; возможно применение разных систем оплаты труда, премирования, удержания и пр. По договору подряда цена работ является твердой;
• по трудовому договору работа выполняется лично по месту нахождения работодателя (на рабочем месте), по договору подряда - либо личное выполнение работ, либо договором может быть предусмотрена возможность привлечения третьих лиц (субподрядчиков);
• работник соблюдает правила внутреннего распорядка и режим трудовой дисциплины. В рамках гражданского договора заказчика не интересует, где и когда выполняется работа;
• по трудовому договору работнику гарантируется право на отпуск и сохранение рабочего места на период нахождения в отпуске либо временной нетрудоспособности. При этом работодатель обязан выплатить последнему отпускные и пособие по нетрудоспособности.

Договор подряда: плюсы и минусы для работника

В качестве плюсов для работника можно выделить:

• равенство сторон;
• свободный режим труда, отсутствие подчиненности;
• твердая цена договора.

Среди минусов выделим:

• невключение работы в страховой стаж;
• отсутствие социальных гарантий;
• право на оплаты работы по договору возникает при условия принятия заказчиком результата работ.

Договор подряда – это сделка, где предприятие или физлицо обязаны исполнить либо сделать по заказу другой стороны требуемую работу, и передать ее результаты заказчику, который в свою очередь принимает ее результат и перечисляет деньги за работу.

Из этого определения можно увидеть, что в сделке участвуют две стороны:

1. Заказчик. Предприятие либо физлицо, которые хотят получить определенный результат;
2. Исполнитель или подрядчик. Организация, предприниматель или обычный гражданин, который выполняет заказанную работу с получением нужного результата.

Что такое договор подряда?

В теории гражданского права подрядная сделка обладает следующими характеристиками:

1. Является возмездной, то есть не бесплатной;
2. Является взаимным обязательством, каждая сторона сделки должна исполнить определенные обязанности по отношению к другой стороне;
3. Только после того, как стороны достигли определенного соглашения, начинается ее исполнение. Это называется консенсуальность.

В целом, исполнитель выполняет работы по заключенному договору самостоятельно и лично. Однако законом не запрещено подрядчику заключать собственные сделки по тому же самому предмету с другими лицами. Такой договор будет являться договором субподряда.

Ответственным за полученный результат перед заказчиком будет все равно являться первый исполнитель. При этом он будет обязан следить за качественным выполнением всех задач привлеченными им лицами.

Основные условия подрядного договора

Несколько условий заключения договора.

Основными условиями, без наличия которых сделка не считается заключенной, являются следующие условия:

• предмет. Им обычно выступает конкретная вещь, если по условиям сделки изготавливается вещь, например, мебельный гарнитур, велосипед, садовые качели. А также достигнутый результат работ, особенно когда соглашение заключено с целью достижения результата, например, если желательна обработка, переработка или переделка конкретной вещи;
• срок. В кодексе сказано, что подрядная сделка обязательно должна иметь срок начала и конца работы. Иногда присутствуют и сроки конкретных этапов работ. Это видно в соглашениях на ремонт или подобных работах. Изменение поставленных сроков устанавливается только соглашением обеих сторон сделки. Кто-то один по своему желанию не может их менять. Если рабочий не смог закончить задание в срок, обычно на него накладываются санкции;
• стоимость. Существует две точки зрения на то, считается ли цена работ обязательным условием сделки либо нет. Сторонники второй точки зрения обосновывают свою позицию тем, что при отсутствии в соглашении денежного выражения работ, за основу берется стоимость подобных работ в регионе.

Перечислены главные и основные условия договора, остальные не считаются существенными, стороны договариваются о них и описывают в самом соглашении, а могут не указывать и применять положения законодательства.

Разновидности подрядного договора

Пять видов договора подряда.

Договор подряда – это понятие общее, включающее несколько видов сделок. Среди разновидностей подрядной сделки можно выделить:

• бытовой подряд. В этом виде сделки, предприятием, которое занимается выполнением бытовых работ, по требованию заказчика для его личных или бытовых нужд, выполняются определенные виды бытовых работ, а заказчик оплачивает их.

Этот вид договора признается публичным, то есть фирма, которая выполняет подобные работы, не может отказать в заключении соглашения с ней никому. При возникновении разногласий по какому-либо вопросу нужно опираться не только на нормы закона, но и использовать защиту потребительских прав. Примером такой сделки может быть соглашение с коммунальными службами;

• строительный подряд. Как видно из названия сделки, предметом его является выполнение строительных работ, подрядчик по желанию заказчика строит конкретный объект, реконструирует либо модернизирует его, осуществляет пусконаладочные работы. Именно в таком соглашении стоимость будет иметь большое значение;
• изыскательские и проектные работы. Здесь физлицо либо предприятие занимается проектировочной деятельностью, составляет техническую документацию. Такое соглашение связано со строительным подрядом, поскольку часто начальным этапом строительства выступает разработка разнообразной технической строительной документации, составляется строительный проект;
• подряд для нужд государства. В качестве одной из сторон выступает госзаказчик, финансирование и оплата осуществляется из государственного бюджета. Порядок заключения таких договоров особый, устанавливается отдельным нормативным актом. Заключенный в таком порядке договор не подлежит изменению;
• проведение научно-исследовательских и технологических работ. По условиям такой сделки исполнителем проводятся исследования в определенной области, научные изыскания, разрабатывается либо создается новое изделие, технология.

Все вышеперечисленные виды сделок являются разновидностями подряда.

Особенности подряда с физлицом

Заключая договор с физлицом, существуют определенные риски.

Подрядный договор может заключаться не только с предприятиями, организациями, официально зарегистрированными предпринимателями, но и обычными гражданами вместо заключения трудового контракта.

Часто организации более выгодно привлечь к выполнению работ физлицо по данному договору, без возникновения трудовых правоотношений. Этому есть объяснение:

• выплаты гражданину по этой сделке не облагаются взносами на страхование от несчастных случаев;
• не производятся перечисления в ПФ РФ и ФСС;
• выплаты можно сделать один раз только после выполнения работ и приемки результатов;
• на исполнителей-граждан по данному соглашению не распространяются гарантии, описанные трудовым законодательством, например, не выплачиваются больничные, пособия, не нужно отпускать человека в отпуск, оплачивать сверхурочную работу и так далее;
• со всех выплат уплачивается только налог на доходы граждан, составляющий тринадцать процентов.

Однако на практике при заключении подобных сделок с физлицом у организации-заказчика могут возникнуть проблемы.

Налоговые органы при контроле сделок могут переквалифицировать этот договор в трудовой контракт и заставить предприятие доплатить недостающие суммы в бюджет. Особенно часто такое происходит, если контракт заключен на долгий период.

Отличительные признаки договора возмездного оказания услуг

Два разных договора.

Нужно отметить, что этот вид соглашения очень схож по своим основным чертам и признакам с подрядным договором.

По определению такого договора, установленному гражданским законодательством, исполнитель соглашается оказать заказчику предусмотренную договором услугу, а заказчик принимает и перечисляет деньги за нее.

Сторонами договора являются:

1. Исполнитель. Предприятие, официально зарегистрированный предприниматель или физлицо, обладающие силами, средствами и квалификацией для оказания услуг. Часто для оказания определенный услуг нужен специальный допуск, разрешение или лицензия;
2. Заказчик. Фирма, индивидуальный предприниматель или физлицо, которое нуждается в оказании услуги.

Этот договор схож с подрядной сделкой тем, что исполнитель выполняет по требованию заказчика конкретные действия за установленную плату. Соответственно, в некоторых вопросах стороны соглашения могут использовать нормы о подрядной сделки или нормы о бытовом подряде.

По своей природе договор оказания услуг считается:

• не бесплатным. Исполнитель выполняет требуемое от него за определенную соглашением плату;
• взаимообязывающим, то есть порождающим правоотношения после его заключения;
• двусторонним.

Особыми условиями этого соглашения можно назвать:

• предмет договора. Стороны должны четко представлять характеристики заказанной услуги и ожидаемый, положительный эффект от ее получения. Суть в том, что услуга не считается материальным объектом и эффект от нее тоже. Например, обучение ребенка танцам или гимнастике. Материальное выражение такой услуги выявить нельзя, но ожидаемый эффект выразится в повышении гибкости, пластики ребенка, укреплении мышц;
• сроки. Соглашением устанавливается конечный и начальный срок, иногда промежуточные сроки этапов.

Обе сделки обладают сходством не только в своем содержании, но и в способах решения спорных моментов.

Принципиальная разница между подрядом и оказанием услуг

Оба договора обладают разными особенностями.

Кроме сходства, подобные сделки обладают множеством различий. Среди них выделяют несколько главенствующих:

• результат работ. Подряд предполагает наличие результата, имеющего овеществленное выражение. Полученное после выполнения работ можно увидеть, пощупать или потрогать.

В итоге получается материальный объект. Во второй сделке большое значение имеет сам процесс, результата можно и не увидеть, но в итоге получается определенный положительный эффект. Услугой признается деятельность, без выраженного материально результата, но он потребляется в самом процессе;

• срок. Срок оказания услуги не всегда можно предусмотреть в данной сделке. Поэтому, в тексте соглашения сроки могут отсутствовать. При оказании врачебных услуг нельзя точно установить, когда пациент поправится, это не всегда поддается контролю;
• личность исполнителя. Подрядчик может передать выполнение работы по соглашению третьим лицам, если в тексте не содержится положений о том, что работа выполняется им лично. Услуги исполнителя оказываются лично, но законодатель не запрещает указывать в договоре возможность привлечения иных исполнителей;
• возмещение расходов. Если исполнитель по договору оказания не хочет его выполнять, то оплачиваются исключительно затраты, которые были им реально понесены. При отказе подрядчика от дальнейшего выполнения работ он возмещает все затраты, которые были понесены заказчиком из-за этого прекращения;
• прекращение сделки. Исполнитель и заказчик могут прекратить его выполнение в любой момент. В подрядной сделке отказаться можно исключительно по предусмотренным законом обстоятельствам.

Из анализа представленных положений об этих двух договорах можно сделать вывод, что, несмотря на применимость норм права к ним, при заключении договора нужно учитывать их отличительные черты. Это поможет правильно составить текст соглашения, избежать недоразумений и лишних споров, а, следовательно, разочарований и денежных затрат.

Из этого видео вы узнаете о договоре возмездного оказания услуг.

Форма для приема вопроса, напишите свой

Публикация

Индивидуальные предпринимателями часто в своей деятельности используют договор оказания услуг или договор подряда, выступая в качестве подрядчика или исполнителя по договору с юридическими и физическими лицами. Кроме того, индивидуальные предприниматели привлекают к работе сотрудников не только по трудовому договору, но и по договорам оказания услуг, а также по подрядным договорам. Однако в законодательстве предусмотрены особенности договоров данных видов, также существуют проблемы налогового учета, о которых иногда индивидуальные предприниматели даже не задумываются.

Основные законодательные положения

В соответствии с договором подряда (ст. 702 ГК РФ) одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ).

Следовательно, основным отличием работы от услуги является результат работы, по договору подряда - работа, по договору оказания услуг - услуга. В этой связи у индивидуального предпринимателя могут возникнуть вопросы в части отличия работ от услуг. Вместе с тем согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. ст. 779 - 782 ГК РФ.

Квалифицирующими признаками, позволяющими отличить работу от услуги, являются:

материальность полученных результатов (результаты выполненной работы в отличие от оказанной услуги имеют материальное выражение);

потребляемость (результаты выполненной работы могут быть реализованы для удовлетворения потребностей, а результаты оказанной услуги реализуются и потребляются в процессе осуществления деятельности по оказанию услуги).

Данный вывод подтверждается и судебной практикой. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 28.03.2001 N 4395 подчеркивается: предметом договора подряда может быть любая работа, создающая передаваемый заказчику материальный результат, тогда как действия исполнителя по договору возмездного оказания услуг могут не иметь такого результата.

Следовательно, если имеется материальный результат - это договор подряда, если результата может не быть - это услуга.

Однако некоторые услуги имеют материальный результат. Например, аудиторские, информационные и консультационные услуги имеют материальный результат в форме письменных отчетов, заключений, консультаций, рекомендаций, бизнес-планов, проектов и т.п. Но данные услуги определены в качестве услуг согласно ст. ст. 148 и 264 НК РФ. К ним относятся аудиторские, информационные и консультационные услуги. Это означает, что в договоре они должны указываться в качестве услуг, а не работ.

Для целей налогообложения понятия "работа", "услуга" содержатся в ст. 38 НК РФ. В частности, работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

При рассмотрении споров суды исходят из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. N 48).

В части условий оплаты необходимо отметить следующее. Согласно п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик оплачивает услуги в порядке, предусмотренном договором. Следовательно, стороны вправе включить в договор условие о предварительной (полной или частичной) оплате услуг.

При заключении договора подряда индивидуальному предпринимателю важно помнить о том, что в соответствии со ст. 708 Гражданского кодекса РФ условие о сроках начала и окончания выполнения подрядных работ является существенным. То есть при недостижении согласия по данному вопросу или при отсутствии данного условия в договоре подряда, он считается незаключенным. Судебная практика это подтверждает. К примеру, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 29.12.2009 по делу N А27-4758/2009 суд указывает следующее: "Исследовав договор подряда и представленные в материалах дела доказательства, руководствуясь положениями статей 432, 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что договор подряда является незаключенным, поскольку существенные условия договора о сроках начала и окончания выполнения подрядных работ сторонами не согласованы...".

Наем работника по подрядному договору

Индивидуальные предприниматели часто не могут выполнять все виды работ, услуг самостоятельно и вынуждены обращаться к найму сотрудников или привлечению работников для выполнения разовых поручений. Основным отличием при использовании сотрудников по договору оказания услуг или договору подряда является то, что этот договор является гражданско-правовым. Предметом такого договора является конкретное задание. В трудовом договоре предметом является выполнение определенной трудовой функции в соответствии с занимаемой должностью. Договор услуг и подрядный договор регулируются нормами гражданского законодательства в отличие от трудового договора, положения которого неразрывно связаны с Трудовым кодексом. Также отличия заключаются в характере работы и сторонах по договору. В качестве сторон по гражданско-правовому договору выступает заказчик и исполнитель или заказчик и подрядчик, а в трудовом договоре - работник и работодатель. По трудовому договору работник выполняет работу, порученную ему по занимаемой должности в соответствии с должностными обязанностями, указанными в трудовом договоре или должностной инструкции. По гражданско-правовому договору совершаются действия, направленные на получение результата и передачи его индивидуальному предпринимателю. Однако время работы включается в трудовой стаж для назначения пенсии и различных пособий. Льготы в соответствии с ТК РФ не предоставляются. Расторжение трудового договора со стороны работодателя возможно только в случаях, предусмотренных в ст. 81 ТК РФ, со стороны работника - в любое время с отработкой 14 дней. Расторжение договора подряда и оказания услуг осуществляется в соответствии с условиями договора.

Мнение. Ирина Штукмастер, старший юрист компании "Пепеляев Групп":
Для разграничения трудовых и гражданско-правовых договоров можно выделить следующие признаки:
- существенные условия трудового договора регулируются ст. 57 ТК РФ. Правовой режим договора подряда, договора возмездного оказания услуг регламентирован соответственно гл. 37, 39 ГК РФ;
- предметный: по трудовому договору работником выполняются определенные работы, соответствующие определенной должности; по договору подряда - исполнитель по заданию другой стороны (заказчика) обязуется определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Обязательными условиями договора подряда являются предмет, т.е. обязательства, которые стороны должны выполнить по данному договору, начальный и конечный сроки выполнения работ.
Вместе с тем выполнение определенных работ (например, уборка помещений) может производиться на систематической основе, однако это не всегда свидетельствует о трудовом характере взаимоотношений сторон. Как в трудовых, так и в гражданско-правовых договорах определенная трудовая функция присутствует всегда. На что обращают внимание и суды (Решение Арбитражного суда Московской области от 03.02.2006 по делу N А41-К2-26460/05, оставленного в силе Постановлением ФАС Московского округа от 16.08.2006, 17.08.2006 N КА-А41/7668-06. Но отличие гражданско-правовых договоров от трудовых заключается в том числе в иных признаках:
- личностный: работник по трудовому договору выполняет работу непосредственно сам и не может привлечь третье лицо для выполнения своих трудовых обязанностей, в то время как исполнитель по гражданско-правовому договору вправе привлечь субподрядчиков (п. 1 ст. 706 ГК РФ), если только из договора не вытекает обязанность выполнить работу лично;
- организационный: работник подчиняется установленному на предприятии внутреннему трудовому распорядку, составным элементом которого является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность. Исполнитель по гражданско-правовому договору не вступает в трудовые отношения с заказчиком услуг, он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку, а самостоятельно распоряжается своим временем, на него не составляется табель учета рабочего времени, не вносятся записи в трудовую книжку;
- имущественный: работник периодически получает заранее определенную заработную плату; исполнитель - оплату в соответствии с договоренностью сторон. При этом и в договоре подряда могут быть установлены периодические выплаты.
В Решении Арбитражного суда г. Москвы от 08.06.2005, 16.06.2005 по делу N А40-18522/05-127-149, оставленном в силе Постановлением ФАС Московского округа от 03.11.2005 N КА-А40/10557-05, суд отметил, что "то обстоятельство, что А. и Т.О.И. вознаграждение выплачивалось ежемесячно, а не по конечному результату работ, ни в коей мере не ставит под сомнение гражданско-правовой характер их взаимоотношений с ООО "Энерджайзер". В связи с чем суд не согласился с доводами налогового органа о трудовом характере договоров: "В заключенных с указанными лицами договорах отсутствуют существенные условия, присущие трудовому договору, а именно права и обязанности работника, права и обязанности работодателя, характеристика условий труда, компенсации и льготы за работу в тяжелых и вредных условиях, режим труда и отдыха, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты, виды и условия социального страхования";
- для трудовых договоров характерна гарантия социальной защищенности (выплата отпусков, больничных и т.п.).
Таким образом, при заключении гражданско-правовых договоров необходимо очень внимательно относиться к условиям их заключения и не допускать положения, позволяющие переквалифицировать такие договоры в трудовые.

Однако индивидуальный предприниматель должен понимать, что, если он постоянно привлекает работника по гражданско-правовому договору, то вероятность признания гражданско-правового договора трудовым достаточно велика (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.03.2008 по делу N А31-1340/2007-15). Риски переквалификации таких договоров в трудовые существуют, если оплата производилась не по результату работы, а за отработанное время (наличие фамилии исполнителя или подрядчика в ведомости выплаты заработной платы), при этом отсутствуют акты приемки-сдачи выполненных работ (подтверждающих, что результат исполнителем достигнут); имеется указание профессии, должности или специальности, подчинение работника внутреннему трудовому распорядку (данное условие предусмотрено только для трудовых договоров). Также нарушением будет отсутствие в договоре конкретного задания.

Мнение. Анна Филина, юрист GSL Law & Consulting:
В свою очередь, при отсутствии в тексте договора подряда условий относительно трудового распорядка, социальных гарантий, наличии условий об обязанности сторон приема результата работ по акту выполненных работ, о заинтересованности исключительно в качестве выполнения работ и соблюдении сроков работ, о конкретном размере оплаты работ такой договор не будет переквалифицирован судами в трудовой. Судебная практика это подтверждает.
Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 24.05.2010 по делу N А46-16513/2009 указано, что "...основанием для доначисления ЕСН в сумме 1 718 330 руб., начисления соответствующих пени и штрафных санкций послужили выводы налогового органа о существовании между обществом и физическими лицами трудовых, а не гражданско-правовых отношений.
Судами установлено, что обществом в 2005 - 2006 гг. были заключены договоры подряда с физическими лицами на выполнение определенных работ, в том числе по сборке металлоконструкций, выполнению электрогазосварочных, токарных, ремонтных, строительных работ, работ по складированию и хранению материалов и запчастей, маркировке деталей, уборке помещений, охране производственных объектов и другие работы; в договорах установлен срок исполнения этих работ; заказчик обеспечивает исполнителя необходимыми материалами, инструментами, обязуется за работу, выполненную надлежащим образом, выплачивать аванс в размере 1500 руб. в месяц, окончательный расчет производится согласно акту выполненных работ.
При этом в договорах нет условий о соблюдении определенного режима работы и отдыха, не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, предоставление физическим лицам иных гарантий социальной защищенности; работы, исполняемые по данным договорам (оказываемые услуги), не предполагают подчинение физических лиц правилам внутреннего распорядка в организации; по данным договорам для организации важен не сам процесс, а результат работ.
Суды, исходя из содержания и предмета данных договоров, учитывая фактический порядок их исполнения сторонами, проанализировав положения статей 15, 16, 57 Трудового кодекса Российской Федерации, статей 702, 703, 709, 711, 720, 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришли к выводу, что договоры по своей природе являются гражданско-правовыми договорами и необоснованно расценены налоговым органом как трудовые договоры...".

У индивидуального предпринимателя, заключившего не трудовой, а гражданско-правовой договор с работником, есть некоторые преимущества. Например, не нужно вести кадровую документацию (приказы, личные карточки, трудовые книжки и пр.). На лиц, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяется действие Трудового кодекса, и поэтому не нужно оплачивать больничные, отпуска, командировки. Если трудовым законодательством работнику предусмотрены гарантированные выплаты, то по гражданско-правовому договору никаких выплат не делается, кроме как за результат работы.

Налогообложение предоставляемых ИП услуг и работ

Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения должны обратить внимание, что оплата оказанной услуги дает заказчику право признать соответствующие расходы, включая сумму "входного" НДС, в целях налогообложения (пп. 8 п. 1 ст. 346.16, п. 2 ст. 346.17 НК РФ). Также индивидуальный предприниматель может учесть соответствующие доходы, которые учитываются без НДС, т.к. индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не являются плательщиками НДС. Сам по себе факт оказания услуг и подписания соответствующего акта не влечет возникновения дохода у исполнителя (п. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ). Поступления (выручка), связанные с оказанием услуг, являются доходами от обычных видов деятельности и признаются в бухгалтерском учете на дату подписания акта приемки-сдачи оказанных услуг.

Необходимо также обратить внимание на вопрос учета коммунальных услуг при аренде помещений. Порядок расчетов за коммунальные услуги зависит от условий договора, а также включения стоимости коммунальных услуг или их исключения из арендной платы. В случае включения коммунальных платежей в состав арендной платы учет доходов и расходов в данном случае наиболее простой, поскольку оплата коммунальных услуг учитывается в доходах арендодателя и расходах арендатора вместе с арендной платой. Однако такой способ оплаты невыгоден арендодателям - ИП, которые применяют УСН с объектом налогообложения "доходы". Ведь свои затраты на "коммуналку" они не смогут списать в расходы (п. 1 ст. 346.18 НК РФ).

Индивидуальный предприниматель также может столкнуться с ситуацией, когда по тем или иным причинам он не может выполнить услуги. В этом случае по условиям договора он расторгается. В соответствии с п. 2 ст. 782 НК РФ исполнитель вправе отказаться от оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Суммы, выплаченные в возмещение убытков, заказчик не может учесть при налогообложении, поскольку такой вид расходов не поименован в п. 1 ст. 346.16 НК РФ.

Мнение. Ирина Штукмастер, старший юрист компании "Пепеляев Групп":
Здесь стоит отметить, что, к сожалению, индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, находятся в "худшем" положении, чем организации, поскольку перечень расходов, уменьшающих доходы для целей налогообложения УСН, закрыт. Для целей гл. 25 НК РФ в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.02.2010 N 13640/09 Высший Арбитражный Суд РФ признал возможным отнесение на расходы денежных сумм, уплаченных контрагенту при расторжении договора, несмотря на то, что такого условия договор не содержал. Суд отметил, что "урегулирование спорных отношений во внесудебном порядке само по себе не влечет невозможности учета в составе расходов обоснованных затрат, которые понесены налогоплательщиком в связи с возмещением контрагенту причиненных убытков, выплатой в его пользу компенсации, неустойки и т.п. ".

Индивидуальный предприниматель также может предоставлять транспортные услуги. В этом случае индивидуальный предприниматель, который применяет УСН, имеет в собственности транспортные средства, согласно ст. ст. 357, 346.11 НК РФ должен исчислять и уплачивать по ним транспортный налог (Письмо Минфина России от 23.12.2009 N 03-11-09/413). При этом с 1 января 2009 г. "упрощенцам" не нужно подавать расчеты по авансовым платежам по транспортному и земельному налогам за отчетные периоды - I квартал, II квартал, III квартал (абз. 2 п. 3 ст. 363.1, п. 2 ст. 398 НК РФ, п. п. 21, 22 ст. 1 Федерального закона от 22.07.2008 N 155-ФЗ). Такое правило применяется, только если транспортное средство, земельный участок вы используете исключительно для ведения предпринимательской деятельности, по которой применяется УСН. Это следует из Писем Минфина России от 29.04.2009 N 03-05-05-04/03, от 06.04.2009 N 03-11-09/123. Однако при этом от уплаты авансовых платежей по данным налогам вы не освобождаетесь.

Мнение. Ирина Штукмастер, старший юрист компании "Пепеляев Групп":
При этом в Письме от 07.07.2010 N ПА-37-11/6153@ ФНС России пояснила, что, поскольку в декларации по транспортному налогу для данной группы налогоплательщиков не предусмотрено отражение уплаченных авансовых платежей по установленным срокам уплаты по отчетным периодам, в налоговой декларации сумма авансовых платежей по строке 40 не заполняется.

При планировании налоговых последствий необходимо правильно оформлять документы, прежде всего акты выполненных работ (оказанных услуг).

Мнение. Ирина Штукмастер, старший юрист компании "Пепеляев Групп":
Отметим, что какие-либо обязательные требования к содержанию этого документа не установлены нормами ни гражданского, ни налогового законодательства. Но достаточно часто налоговые органы не признают расходы на том основании, что акты оказанных услуг не содержат детальной информации об оказанных услугах. Такие претензии необходимо учитывать и во избежание разногласия конкретизировать услуги либо в договоре, либо в актах.

Также в отдельных случаях следует позаботиться о наличии копии лицензии контрагента (образование, медицина, ряд других услуг). В соответствии с этими условиями возможно включать или не включать данные расходы при планировании расходов, включаемых в налогооблагаемую базу.

В отношении уплаты НДФЛ индивидуальный предприниматель не является плательщиком данного налога. Если индивидуальный предприниматель при заключении гражданско-правового договора предъявил заказчику документы, подтверждающие его государственную регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица и постановку на учет в налоговых органах, заказчик также не является налоговым агентом по таким выплатам. Соответственно, он не удерживает НДФЛ и не подает информацию о выплаченном вознаграждении в налоговые органы (Постановление ФАС СЗО от 22.05.2008 по делу N А05-8046/2007).

Если на территории, где ИП ведется предпринимательская деятельность, в установленном порядке введен единый налог на вмененный доход (далее - ЕНВД), а вид осуществляемого бизнеса поименован в законе о "вмененке", то ИП в обязательном порядке становится его плательщиком, причем по каждому "вмененному" виду осуществляемой им деятельности отдельно.

Местные законодатели самостоятельно определяют виды деятельности, в отношении которых вводится ЕНВД, но только в пределах перечня, установленного п. 2 ст. 346.26 НК РФ.

Оплата труда по гражданско-правовым договорам

В случае если индивидуальный предприниматель привлекает работников по договору оказания услуг или подрядному договору, то в соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 346.16 НК РФ в состав расходов для целей УСН включаются расходы на оплату труда. Расходы, учитываемые "упрощенцами" в целях налогообложения, должны быть экономически оправданны и документально подтверждены (п. 2 ст. 346.16, п. 1 ст. 252 НК РФ). В качестве документального подтверждения служит акт, подписанный заказчиком - индивидуальным предпринимателем и исполнителем.

При этом индивидуальный предприниматель, заключив договор с исполнителем, не является плательщиком НДФЛ.

При наличии наемных работников помимо своих страховых взносов ИП уплачивает страховые взносы с сумм, выплаченных в пользу физических лиц по трудовым договорам и определенным договорам гражданско-правового характера. Обложение указанных выплат страховыми взносами производится ИП в общем порядке, определенном Законом N 212-ФЗ.

Мнение. Ирина Штукмастер, старший юрист компании "Пепеляев Групп":
Индивидуальный предприниматель - заказчик выступает налоговым агентом по выплатам в адрес исполнителя - физического лица (п. 1 ст. 226 НК РФ) (за исключением случаев, когда исполнитель сам является индивидуальным предпринимателем, соответственно, самостоятельно исчисляет - пп. 1 п. 1 ст. 227 НК РФ). Соответственно, он должен исчислить, удержать из сумм, выплачиваемых исполнителю, налог и уплатить его в бюджет.
В том случае, если индивидуальный предприниматель применяет УСН и одновременно ЕНВД, то он признается налоговым агентом в отношении доходов, выплачиваемых наемным работникам, нанятым в целях осуществления обоих видов деятельности. При этом, если он состоит на учете в разных налоговых органах: по месту осуществления деятельности с применением ЕНВД и по месту жительства, то НДФЛ с доходов, выплачиваемых работникам, занятым в деятельности, в отношении которой применяется единый налог, следует перечислять в бюджет по месту учета индивидуального предпринимателя в налоговом органе в качестве налогоплательщика единого налога (Письмо Минфина России от 01.09.2010 N 03-04-05/3-518).

В целом индивидуальному предпринимателю необходимо обратить внимание на следующее:

Если физическое лицо самостоятельно на свой риск осуществляет деятельность по оказанию услуг, направленную на систематическое получение прибыли (дохода), то это в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ является предпринимательской деятельностью. Следовательно, данное лицо должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. В случае если оно не зарегистрировано, то подобное правонарушение влечет административную ответственность в виде административного штрафа в размере от 500 до 2000 руб. (в соответствии с ч. 1 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях). Кроме того, предусмотрена уголовная ответственность в случае причинения вреда здоровью граждан. Однако такое лицо может работать у индивидуального предпринимателя по гражданско-правовому договору, что не будет являться нарушением законодательства.

Нельзя путать договор подряда и возмездного оказания услуг, поскольку правовые условия данных договоров отличаются, однако налогообложение данных видов договоров имеет схожую основу.

При найме на работу по договору оказания услуг или договору подряда нужно помнить, что при определенных условиях данные договоры могут быть переквалифицированы в трудовые, однако заключение таких договоров более выгодно для индивидуального предпринимателя.

При заключении договоров оказания услуг и подряда при осуществлении некоторых видов деятельности требуется особый вид разрешения (специальная лицензия). Для осуществления отдельных видов деятельности лицензия не предусмотрена, но требуется разрешение или согласование с органами надзора (Санитарно-эпидемиологическая служба, МЧС и т.д.). На этот момент также должен обратить внимание индивидуальный предприниматель, если он хочет оказывать отдельные виды услуг, работ.

При заключении договора необходимо обратить внимание в самом договоре на ответственность индивидуального предпринимателя (договорные обязательства регулируются нормами гражданского права).

Обзор подготовил Хохлачев Павел Геннадьевич

Юрисконсульт Центральной Ангарской коллегии адвокатов

e-mail- [email protected]

1.Различия договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Норма статьи 702 ГК РФ определяет понятие договора подряда: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Норма статьи 779 ГКРФ определяет понятие договора возмездного оказания услуг: по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила договора возмездного оказания услуг применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных.

В чем же разница между двумя на вид схожими договорами? Выделим несколько основных различий:

Разница между подрядом и возмездным оказанием услуг заключается в том, что результатом договора подряда является выполненная работа, имеющая, как правило, овеществленный вариант (что-то построено, пошито, отремонтировано), а результатом возмездного оказания услуг являются совершенные действия или осуществленная деятельность, не имеющие овеществленного результата. (обучение, связь). Другими словами при договоре подряда обязателен материальный результат, который можно потрогать, т.е. физически ощущаем. По договору возмездного оказания услуг результат работ может и не быть, заказчик оплачивает сам процесс оказания услуги.

Второе существенное различие в отказе от договора, в договоре подряда подрядчик имеет права требовать расторжения договора только при наличии предусмотренных законодательством условий(ст.ст. 709,719,745 ГК РФ), :

при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договор

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Разительно отличается ситуация в договоре оказания услуг - обе стороны имеют право отказаться от исполнения договора в любое время

Третье различие можно выделить исходя из правового регулирования возмещения убытков при отказе от договора сторонами. При отказе от договора подряда заказчик возмещает подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Т.е. фактически заказчик, при отказе, может выплатить по требованию подрядчика всю стоимость работ.(ст. 717 ГК РФ). При договоре возмездного оказания услуг заказчик также вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю лишь фактически понесенных им расходов, а вот исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков причиненных данным отказом.(ст. 782 ГК РФ)

Есть существенная разница и в порядке оплаты и распределению рисков между сторонами. По договору подряда, подрядчик производит работы за свой страх и риск и из своих материалов, если иное не предусмотрено договором (ст.ст. 704,705 ГКРФ). Также при подряде заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда. В отличие от подрядных обязательств исполнитель оказывает заказчику услуги, не за свой риск: согласно п.3 ст.781 ГК РФ, риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, несет заказчик, который возмещает услугодателю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором. По общему правилу, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг, в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.781 ГК РФ).

Также есть разница в исполнении данных договоров подрядчиком в одном случае и исполнителем в другом. По договору подряда, если договором не предусмотрено выполнить работу лично, подрядчик имеет право привлекать третьих лиц к выполнению работ, в этом случае он становиться Генподрядчиком и отвечает за действия субподрядчиков.(ст. 706 ГК РФ). В договоре возмездного оказания услуг ситуация меняется, в данном договоре исполнитель обязан выполнить работу лично, но закон всё таки оставляет возможность исполнителю предусмотреть в договоре право привлечения третьих лиц к выполнению услуг.(ст. 780ГК РФ)

Шестое отличие между рассматриваемыми видами договоров состоит в существенных условиях договоров. При договоре подряда, сроки выполнения работ являются существенным условием договора, указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ст. 708 ГК РФ), при договоре возмездного оказания услуг не всегда возможно предусмотреть конкретный срок, хотя для отдельных видов услуг в законе прямо сказано, что установление сроков необходимо. Так, п.13 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования предусматривает, что в договоре на эти услуги должен быть указан срок их выполнения.

При договоре подряда заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами только с согласия генерального подрядчика (ст.706 ГКРФ), в договоре оказания услуг обязанность заказчика получить согласие исполнителя не предусмотрена и заказчик вправе нанимать для выполнения работ дополнительно кого угодно.

Договор возмездного оказания услуг может быть публичным договором, когда организация или предприниматель по характеру своей деятельности обязаны оказать соответствующую услугу каждому, кто обратится. Так, публичным договором является договор об оказании гражданам услуг связи, медицинских, гостиничных, туристических и других подобных услуг.

Существенное отличие от договора возмездного оказания услуг от договора подряда также состоит в том, что на оказанные услуги гражданам распространяются нормы Закона РФ "О защите прав потребителей". По договору строительного подряда Закон "О защите прав потребителей" применяется лишь, когда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика).

Также для осуществления ряда услуг необходимо наличие специальной лицензии: например связь, медицина, образование. В строительстве ситуация несколько иная: для получения допуска к строительным работам необходимо, прежде всего, стать членом саморегулируемой организации (СРО). Доказать профессиональную квалификацию работающего персонала и отвечать всем требованиям, установленным для осуществления подобного рода деятельности. При соблюдении всех норм и правил, строительная организация получает Свидетельство о допуске, которое, как и строительная лицензия, разрешает осуществлять деятельность, но, в отличие от неё, не имеет ограничения срока и действует на территории всей Российской Федерации.

В разграничении договоров оказания услуг и подряда решающим фактом является характер интереса заказчика. И если этот интерес сводится к совершению определенных действий, то имеет смысл говорить об оказании услуг и заключении такого договора. Если предполагается совершение действий с обязательной передачей результата, то это договор подряда.

2. Услуги и Работа с точки зрения налогового законодательства.

В налоговом кодексе РФ (ст.38 п.4 п.5.) даются определения разграничивающие понятия работа и услуга.

По налоговому законодательству Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Налогоплательщики, оказывающие услуги , вправе относить сумму прямых расходов, осуществленных в отчетном периоде, в полном объеме на уменьшение доходов от производства и реализации данного отчетного периода без распределения на остатки незавершенного производства (ст.318 НК РФ).

В то время как налогоплательщики, выполняющие работы, распределяют расходы на остатки незавершенного производства (ст.319 НК РФ)

3.Основные проблемы (судебная практика).

3.1. Подряд.

По договору подряда сложилась уже судебная практика которая облегчает разрешение судебных споров по тем или иным спорным вопросам, которые возникают при исполнении, оплате, приемке качества а также при других отношениях сторон в процессе выполнения договора.

Рассмотрим основные, наиболее часто встречающиеся проблемы:

Согласно статьи 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К сожалению не всегда данное условие соблюдается сторонами в полной мере. Какие же существенные условия необходимо согласовать сторонам чтобы избежать неприятных последствий.

1. Прежде всего, конечно же, предмет договора, который должен включать в себя не только наименование работ, но также такие условия, как объём работ, содержание работ и их количество. Для определения предмета договора подряда необходимо также указать объект, на котором работы должны быть осуществлены и результат, к которому выполнение работ должно привести (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.02.2009 по делу N А17-5880/2008) Иногда не всегда удаётся сторонам достаточно детализировано согласовать предмет договора, а в ряде случаях и при отсутствии заключенного договора подрядчик выполняет работы для заказчика. В этом случае отношения по подряду можно подтвердить актами приемки выполненных работ, подписанные заказчиком, а также другими документами свидетельствующими о фактических отношениях подряда между сторонами

   Следующим существенным условием договора подряда являются сроки выполнения работ. Причем, в договоре должны быть четко указаны начальный и конечный срок выполнения работ, а также могут быть использованы и промежуточные сроки сдачи выполнения работ. Хотя, в судебной практике нет однозначного мнения и встречаются определения суда, в которых сроки не признаются существенными условиями договора. Например Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 сентября 2008 г. N 11618/08 «….Исходя из смысла главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, условие о сроке выполнения услуг не является существенным для данного вида договора и не может служить основанием для признания договора незаключенным….». Также зачастую в договоре подряда срок выполнения работ ставят в зависимость от выполнения заказчиком определенной обязанности или совершения третьим лицом определенного действия, согласованным надлежащим образом, суды решают этот вопрос по-разному. Одни суды признают, данные сроки согласованные, другие нет. Обычно можно встретить следующую формулировку в договорах подряда: «… подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с момента поступления первоначального взноса предоплаты…» из-за чего возникает много споров. На мой взгляд, более правильно будет указать данное положение в следующей редакции «подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с 25.09.2010 года … Заказчик обязуется внести предоплату не позднее 25.09.2010г. …в случае задержки предоплаты подрядчик вправе задержать начало выполнения работ на срок задержки предоплаты…».

   Следующим логичным вопросом будет, является лицена существенным условием договора подряда?. Позиция судов и здесь не однозначна. Прямого указания на то, что это условие является существенным для договоров строительного подряда, нет. Согласно статье 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена устанавливается в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ. В данной норме говорится, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги. Возможность определять цену подобным образом как раз и свидетельствует о том, что она не относится к существенным условиям договора. Однако ряд арбитражных судов все-таки считают цену существенным условием договора подряда (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 1 апреля 2009 г. N Ф09 - 1689/09-С4, Постановление ФАС Западно -Сибирского округа от 15.03.2007 N Ф04-943/2007(31863-А45-39). Цена в договоре подряда может быть предусмотрена либо в твёрдой цене, либо в приблизительной.

Следующий спорный момент в договоре подряда это переход рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов. Согласно ст. 705 ГК РФ риск рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона; риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Но и здесь есть исключение, согласно Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования несет предоставившая их сторона, если только порча и повреждение имущества произошли не по вине одной из сторон по договору.

Довольно часто возникают споры по качеству работ. В соответствии со ст. 721 ГК РФ качество выполняемой работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Суды выделяют ситуации, наступление которых свидетельствует о нарушении условия о качественности работ:

1. Если работы выполнены с нарушением требований СНиП, ГОСТ, их результат является некачественным.

   Результат работ, не пригодный для использования по назначению, т.е. не имеющий для заказчика потребительской ценности, не является качественным.

   Заказчик не вправе обосновывать некачественность выполненных подрядчиком работ их несоответствием требованиям технических условий и чертежу, если в договоре подряда отсутствует прямая ссылка на такие ТУ и из него не следует намерение сторон применять их при выполнении работ.

Хочется также отметить, что согласно ст. 725 ГК РФ срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений определяется по правилам статьи 196 настоящего Кодекса (3 года), а также при работе принятой по частям срок исковой давности исчисляется с момента принятия работы в целом.

Если законом, иными правовыми актами или договором подряда установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности, начинается со дня заявления о недостатках.

Вот далеко не полный перечень основных споров, которые возникают при выполнении работ по договору подряда.

Договор возмездного оказания услуг.

Существенными условиями договора возмездного оказания услуг является предмет договора. Является ли существенным условием договора оказание услуг срок договора, судами решается по-разному. Одни суды, указывая на положение ст. 783 ГК РФ, что общие положения о подряде и бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг и ст. 708 ГК РФ и указывают что срок оказании услуг является существенным условием договора, другие, ссылаясь на ст.783 ГКРФ указывают что, что условия о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг если только они не противоречат специальным правилам об этом договоре и особенностям его предмета и ст. 708 ГК РФ не применяют. Однако, позиция судов однозначна в том, что место оказания услуг не является существенным условием договора возмездного оказания услуг

Вторым спорным моментом является цена договора возмездного оказания услуг. Одни суды ссылаясь на то, что ст 781 ГК РФ не относит цену к разряду существенных, так как данное условие определимо по правилам, установленным ст. 424 ГК РФ. Другие признают условие о цене существенным, обосновывая данную позицию, указывают на особенности правовой природы отношений, регулируемых гл. 39 ГК РФ, - их возмездность.

Под услугами, согласно статье 779 ГК РФ, понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Поэтому на практике возникает вопрос: что должно быть определено в предмете договора возмездного оказания услуг, чтобы это условие суд признал согласованным? Необходимо ли указывать в договоре возмездного оказания услуг конкретные действия, которые должен совершить исполнитель для заказчика, существует две позиции судов.

1. В договоре должны быть указаны вид и объем услуг, т.е. конкретные действия, которые исполнитель обязан совершить для заказчика. «...К существенным условиям договора на возмездное оказание услуг законодатель относит предмет договора, то есть вид (перечень) услуг, те конкретные действия, которые в силу ст. 780 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель должен совершить для заказчика.При отсутствии перечня услуг договор в силу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации считается незаключенным...» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2259/2007(33444-А45-39) по делу N А45-14171/2006-5/394)

   Для определения предмета договора возмездного оказания услуг достаточно указать в нем определенную деятельность исполнителя без объема услуг.

«…указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п….» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг»)

Несмотря на вышеприведенное информационное письмо Президиума ВАС РФ, иногда суды всё же требуют, чтобы стороны перечисляли в акте выполненных работ какие конкретно услуги они оказывали и если в договоре или акте приема-передачи стороны указали слишком общее определение услуг (неясно, какие конкретно действия или какую деятельность обязуется выполнить заказчик), то условие о предмете является несогласованным. «…Оценив содержание договора от 01.03.2006 N 51/06, суды установили, что в нем не определен конкретный перечень услуг и работ. Акты сдачи-приемки выполненных работ, на которые МОФ "Идеология" ссылается как на доказательства подтверждения факта выполнения работ, не позволяют определить какие именно работы, услуги были оказаны ответчиком; сделать вывод о выполнении конкретных видов и объемов работ невозможно. Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о том, что договор от 01.03.2006 N 51/06 является незаключенным...» (Постановление ФАС Поволжского округа от 02.04.2008 по делу N А57-9341/07-20)

Можно отметить что, в законодательстве РФ регулирующего договор возмездного оказания услуг до сих пор много не точностей и не ясностей, в связи с чем, возникает много споров. На мой взгляд, более конкретное указание в гражданском законодательстве, на определённые моменты, позволило бы избежать значительного количества разногласий между сторонами. Вместо этого законодатель ограничился лишь ссылками в ст. 783 ГК РФ, которые отсылают нас к положениям о подряде и бытовом подряде. Какие же нормы из положений о подряде не применяются к договору возмездного оказания услуг?

1. Положения ст. 702 ГК РФ не применяются к отношениям по возмездному оказанию услуг, в соответствии с которой подрядчик обязан сдать результат работы заказчику, не может быть принята. Особенность предмета договора возмездного оказания услуг заключается в том, что исполнителем совершаются определенные действия или осуществляется определенная деятельность, которые могут не иметь материального результата, подлежащего сдаче заказчику.

   Положения ст. 717 ГК РФ не применяются к отношениям по возмездному оказанию услуг, которая регламентирует последствия отказа заказчика от исполнения договора подряда. Поскольку, в силу п. 1 ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Договор подряда на оказание услуг - это соглашение, согласно которому одна сторона выполняет работу в соответствии с заданием другой стороны, принимающей и оплачивающей ее результат. В тексте первая сторона называется подрядчиком, вторая - заказчиком.

Различие между работой и услугами

Данный договор имеет много общего с договором возмездного оказания услуг и их часто путают. Это не просто теоретический вопрос. От названия подписанного документа зависят обязанности и права сторон, порядок оплаты деятельности, особенности налогообложения, правила расторжения договора. Причина возникающей путаницы - то, что закон четко не разграничивает услуги и работу.

Обычно приводится следующее объяснение. В результате работы создается какая-то материальная ценность, товар, который можно потрогать руками. Результат работы можно накопить, продать и получить прибыль. Услуга - это деятельность, осуществляемая с определенной целью. Основным является то, что происходит процесс, какой у него будет результат и будет ли вообще не столь важно. Услуга не имеет материальной формы, ее нельзя продать третьему лицу или накопить.

Трудности с разграничением этих видов договора возникают, когда при оказании услуги создается материальный результат. В таких случаях правильнее было бы заключить договор на оказание услуг. Исключением являются те случаи, когда заказчика интересует именно итог производимой деятельности и это отражается в формулировке предмета соглашения.

Примеры договоров подряда по оказанию услуг

Разницу между двумя видами договора легче понять на конкретных примерах.

Когда нужно построить жилой дом, заключается договор подряда на оказание строительных услуг. Это осязаемый объект, за который заказчик платит после завершения его строительства и которым он распоряжается по своему усмотрению.

Чтобы обеспечить нормальное состояние дома и работу всех коммуникаций, подписывается договор на техническое обслуживание дома. Хотя результат налицо - здание хорошо выглядит, не возникает сбоев в работе его систем, - но этот результат нельзя отделить от объекта и продать. Хозяин дома платит за деятельность, за то, что постоянно производятся технические работы.

Договор на юридические услуги предполагает постоянные консультации юриста, ведение судового процесса, если необходимо. Договор подряда на оказание юридических услуг подписывается, когда заказчику нужно одноразово получить какой-то юридический документ.

Так, предприятие, занимающееся поставкой электроэнергии населению, может постоянно пользоваться услугами юриста для разрешения споров с потребителями, а может нанять его один раз, когда требуется разработать новую форму договора с потребителями, и заплатить по факту получения этой формы. Тогда в договоре подряда будет прописано, что подрядчик обязан создать новую форму договора.

Договор на оказание бухгалтерских услуг необходим, когда соответствующий специалист постоянно ведет бухгалтерию какой-либо компании. Если же компании нужна одноразовая помощь, скажем, в подготовке годового отчета, составляется договор подряда на оказание бухгалтерских услуг. Тогда в документе будет фигурировать конкретное задание: полный объем документации за отчетный период (год).

Образец для составления

Договор подряда составляется по следующему образцу, актуальному на 2018 г.:

• название;
• информация о подрядчике и заказчике (если компания - название, регистрационные данные; если индивидуальный предприниматель - ФИО, свидетельство о регистрации; если физическое лицо, не являющееся предпринимателем, - паспортные данные, номер карточки пенсионного страхования и ИНН);
• предмет договора; подробное техническое задание приводится или в тексте или в виде приложения;
• обязанности, права обеих сторон;
• оплата (обычно вознаграждение плюс компенсация расходов подрядчика; в случае подрядчика, представленного физическим лицом, во избежание конфликтов обязательно упомянуть об отчислении НДФЛ, взносов на обязательное пенсионное и медицинское страхование из выплачиваемого вознаграждения), возможность получения аванса;
• условия сдачи и приема выполненных работ (возможность доработки в случае обнаружения дефектов), включая обязательное указание сроков;
• условия расторжения;
• общие положения;
• реквизиты, подписи, печати (если имеются).

Кроме технического задания, в приложении приводится акт сдачи-приемки. К договору подряда на строительные услуги также прилагается список материалов и инструментов.

Основные отличия между двумя видами договора

Основные отличия договора подряда и договора оказания услуг представлены в таблице:

Таким образом, договор подряда на оказание услуг отличается от договора оказания услуг. Он предполагает одноразовую работу, наличие осязаемого результата согласно заданию заказчика, конкретные сроки выполнения.