Взыскали с аффилированных лиц. Спрятать активы станет сложнее: долги взыщут даже с компании, формально не связанной с должником

Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.

Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве. На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц. Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.

Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».

Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.

Аффилированные лица юридических коммерческих корпораций

Понятие аффилированных лиц можно встретить в ГК РФ и специальных законах о коммерческих организациях отдельных форм.

К числу таких лиц для коммерческих корпораций относятся:

Физические лица, осуществляющие функции управленцев в коммерческой корпорации, а именно составляющие совет директоров, работающие в коллегиальном исполнительном органе или единолично выполняющие функции директора;

Участники ООО, имеющие более 20% долей участия, и акционеры, владеющее более 20% голосующих акций в рассматриваемом акционерном обществе;

Коммерческие корпорации, в которых рассматриваемое юридическое лицо имеет более 20% голосующих акций или долей участия;

Юридические и физические лица, которые образуют единую группу по правилам антимонопольного законодательства.

На понятии группы лиц стоит остановиться отдельно. Это понятие пришло в антимонопольное законодательство на смену понятию аффилированных лиц и раскрыло возможные связи более подробно. Группу лиц образуют хозяйствующие субъекты, которые обладают полным контролем над другими участниками данной группы. Они имеют право давать другому юридическому лицу обязательные указания, имеют в своем распоряжении более 50% долей участия или акций и т.п.

Взаимозависимые субъекты физического лица

К физическим лицам также применимо понятие аффилированности, если они занимаются предпринимательской деятельностью.

Перечень взаимозависимых лиц для предпринимателя практически полностью совпадает с участниками группы лиц, в которой он состоит, но имеет одно дополнение. Аффилированность признается также за коммерческой корпорацией, в которой рассматриваемый предприниматель имеет более 20% долей или голосующих акций.

К взаимозависимым лицам физического лица законодатель относит не только предприятия, образующие с ним одну группу, на деятельность которых он в состоянии оказать единоличное влияние, но и близких родственников:

Мужа или жену;

Родителей или усыновителей;

Родных и усыновленных детей;

Братьев и сестер – как полнородных, так и единоутробных или единокровных.

К группе лиц, в которую входит физическое лицо, автоматически присоединяются предприятия, которые связаны с перечисленными родственниками.

Ответственность аффилированных лиц

Ответственность взаимозависимых лиц пока не нашла достаточной разработки в законодательных актах. Лишь применительно к АО установлена обязанность аффилированного лица сообщать о своей вовлеченности в группу и ответственность перед коммерческой корпорацией за несоблюдение этой обязанности. При этом ответственность наступает только в тех случаях, когда общество сумеет доказать, что непредставление информации принесло ему имущественный вред. Интересы третьих лиц, пострадавших от отсутствия информации об аффилированности, остаются вообще не защищенными.

Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.

За несвоевременное или неполное раскрытие информации о взаимозависимых лицах отвечать, как правило, приходится самой коммерческой корпорации, даже если это упущение было допущено не по ее вине.

В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.

Раскрытие информации об аффилированных лицах

Обязанность раскрывать сведения об аффилированных лицах закреплена в законах о коммерческих корпорациях обоих наиболее популярных форм: об акционерных обществах и об ООО. За акционерными обществами закреплена обязанность хранить списки таких лиц.

Для разных целей различными государственными органами установлен различный порядок раскрытия сведений об аффилированных лицах. В бухгалтерской отчетности есть понятие связанной стороны, и предприниматели обязаны подавать сведения о связанных сторонах на основании приказа Минфина. Отдельные требования по раскрытию сведений об аффилированных лицах проистекают из правовых актов, адресованных эмитентам ценных бумаг. Специальное положение о порядке информирования об аффилированных лицах принято Банком России относительно кредитных организаций.

Открытые акционерные общества – эмитенты ценных бумаг обязаны помещать списки своих аффилированных лиц на собственных сайтах в интернете. Список должен обновляться ежеквартально, а срок его размещения составляет не менее трех лет.

Сделки с взаимозависимыми лицами

В корпоративном праве регулирование сделок с аффилированными лицами осуществляется в рамках института конфликта интересов и сделок с заинтересованностью. Законы об отдельных видах коммерческих корпораций подробно перечисляют субъектный состав сделок с заинтересованностью, который совпадает с определением аффилированных лиц. Лицо признается заинтересованным в заключении договора, если выгодоприобретателем, стороной или посредником в нем является его аффилированное лицо. Так, заинтересованность присутствует при совершении сделки между членом совета директоров коммерческой корпорации и самой такой корпорацией, между корпорацией и другим хозяйственным обществом, где сын директора владеет контрольным пакетом акций и т.п.

В ситуации сделки с заинтересованностью задача правового регулирования состоит в защите интересов самой коммерческой корпорации как участника гражданского оборота и других ее членов от невыгодных последствий сделки, на совершение которой повлияло заинтересованное лицо, руководствуясь своей личной выгодой.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью включает два обязательных условия:

Отстранение заинтересованного лица от участия в обсуждении целесообразности заключения договора и его условий;

утверждение сделки высшим органом управления коммерческой корпорации.

Чтобы данный порядок был соблюден, на заинтересованное лицо во всех случаях возлагается обязанность сообщать о своей заинтересованности, даже если конкретные условия сделки не наносят ущерба коммерческой корпорации и ее членам.

Также для сделок между взаимозависимыми лицами большое значение имеет порядок определения цены, что влияет на налоговые последствия сделки.

Права

Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.

Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.

Взыскание налогов

Налогообложению сделок аффилированных лиц, совершаемых между субъектом предпринимательства и его взаимозависимым лицом, посвящен объемный раздел Налогового кодекса. Его основное содержание сводится к цели защиты интересов государства при определении цены в сделках, сторонами которых являются аффилированные лица. Имея возможность влиять на решения друг друга, такие контрагенты могут неоправданно занизить или завысить стоимость товаров и услуг, что приведет к потерям государства при налогообложении.

Исходя из указанной цели, государство дает налоговым органам право проверять правильность определения цены в контрактах между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы вправе осуществлять проверки по данному вопросу. Налоговый кодекс подробно описывает пять методов определения цены для целей налогового контроля при совершении сделок между аффилированными лицами.

В любом случае, цена контракта должна быть рыночной. Как определить рыночную цену, налоговый орган решает исходя из описанных в законодательстве методов.

Ряд договоров между аффилированными лицами по налоговому праву попадает под определение контролируемых сделок, о совершении которых налогоплательщик обязан уведомлять налоговые органы. По требованию налоговиков необходимо направлять пакет документов, содержащий сведения о данной сделке, для налогового контроля.

Если налоговым органом выявляется отклонение цены контракта при контролируемой сделке от рыночной, этот факт заносится в акт проверки и служит основанием для доначисления неполученных сумм в бюджет.

Пример аффилированного лица

Чтобы законодательные положения об аффилированных лицах не показались слишком сложными, рассмотрим ситуацию на примере. Есть акционерное общество «Артемьевское» и его единственный участник и директор И.П. Артемьев. Его жена А.И. Артемьева тоже занимается предпринимательской деятельностью – имеет долю в размере 50% в ООО «Салон красоты Анна». Все перечисленные лица входят в группу лиц, поскольку И.П. Артемьев имеет полный контроль над действиями АО «Артемьевское», жена является его близким родственником и может влиять на решения ООО. Аффилированность этих лиц будет иметь значение, например, в случае, если АО «Артемьевское» продаст салону свое помещение – здесь налоговые органы будут контролировать, чтобы цена не отклонялась от рыночной. Эта сделка для А.И. Артемьевой будет сделкой с заинтересованностью, и она обязана будет проинформировать об этом других участников ООО.

Одной из почти стостраничных поправок, внесенных в налоговое законодательство, является право налоговиков взыскивать долги компаний с их владельцев-физических лиц.

Не секрет, что для избавления от «плохих» долгов, затевается процедура реорганизации компании. Вновь созданной компании передается часть активов и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения деятельности последней (п.1 ст.55 Закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ).

Накапливая долги перед контрагентами, имея убытки в отчетности, компания принимает решение перевести бизнес на новую компанию.

При этом убыточная компания, с огромными долгами перед кредиторами, неликвидными («плохими») активами, в дальнейшем, банкротится.

А вновь созданная компания, куда переведены активы, не имеет на балансе кредиторской задолженности, в т.ч. и по налоговым обязательствам.

Основными признаками, свидетельствующими о преднамеренном (фиктивном) банкротстве реорганизуемой компании, является передача активов вновь выделенной компании, в результате которой реорганизуемая компания неспособна удовлетворить требования кредитора (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 г. №А59-5465/2014).

При реорганизации в форме выделения задолженность по налогам (страховым сборам) остается за «старой» (реорганизуемой) компанией и к вновь созданному юридическому лицу не переходит, за исключением единственной ситуации (п.8 ст.50 НК РФ, Письмо ФНС РФ от 27.06.2012 г. №БС-4-11/10561).

Если «старая» компания не может исполнить обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов в полном объеме, то суд может обязать погасить налоговую задолженность солидарно (п.8 ст.50 НК РФ). Доказательства невозможности реорганизуемой компанией погасить налоговые долги должна представить в суде . Как свидетельствует арбитражная практика, сделать это достаточно сложно (Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.03.2015 г. №А28-3813/2014).

Важно!

Как свидетельствуют многочисленные судебные тяжбы, недополученную недоимку по налогам можно взыскать через суд, но к этому моменту у компании зачастую отсутствуют активы, на которые можно обратить взыскание.

Как взыскивают недоимку по налогам сейчас

На сегодняшний день, в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в судебном порядке. Согласно пп.2 п.2 ст.45 НК РФ, чтобы взыскать недоимку, возникшую по итогам проведенной налоговой проверки, числящуюся более трех месяцев, налоговики вправе обратить взыскание на активы, поступающую выручку с зависимых (дочерних) обществ (предприятий).

Пример №1

В одной из судебных баталий рассматривалась ситуация, когда ЗАО «СУ-91 Инжспецстрой» воспользовалось иным юридическим лицом - ООО «СУ-91 Инжстройсеть» и осуществило фактический перевод всей осуществляемой деятельности на указанное общество. Налоговики расценили действия компании как уклонение от исполнения обязанности по уплате налогов.

Удовлетворяя требования налоговой инспекции по взысканию недоимки со взаимозависимой компании, суды, руководствуясь положениями ст.20, пп.2 п.2 ст.45 НК РФ, установили:

факт взаимозависимости и аффилированности обществ (имеют общего учредителя и генерального директора, один фактический адрес, контактные телефоны, информационный сайт, вид деятельности);

направленность действий общества на перевод активов, персонала, действующих хозяйственных договоров от ЗАО «СУ-91 Инжспецстрой» с целью уклонения от действительной налоговой обязанности.

Важно!

На этом основании высшие судьи пришли к выводу, что налоговой инспекцией доказана совокупность условий, при которых взыскание налоговой задолженности производится с зависимого лица, получившего от должника весь бизнес, включая основные активы и рабочий персонал (Определение ВС РФ от 02.11.2015 г. №305-КГ15-13737).

Решение ВС РФ было разослано нижестоящим инспекциям для использования в работе (Письмо ФНС РФ от 18.11.2015 г. №СА-4-7/20176@).

Кроме того, налоговые органы пытаются привлекать к ответственности физических лиц по долгам организации. Руководители и иные контролирующие лица все чаще привлекаются налоговыми органами, к субсидиарной ответственности в рамках Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. №127-ФЗ.

Напомним, что по общему правилу, не отвечает по обязательствам учредителя, а учредитель юридического лица не отвечает по обязательствам юридического лица (п.2 ст.56 ГК РФ).

Акционеры несут субсидиарную ответственность по обязательствам АО в случае его несостоятельности (банкротства).

Субсидиарная ответственность означает, что требования к руководителю или акционеру АО могут быть предъявлены только при недостаточности имущества АО для расчетов с его кредиторами.

Если банкротство АО вызвано действиями (бездействием) его акционеров, то на указанных акционеров в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам АО. При этом должна быть установлена причинная связь между действием (бездействием) лиц, которые вправе давать обязательные для АО указания или иным образом имеют возможность определять его действия, и наступившей несостоятельностью (банкротством) АО (п.3 ст.3 Закона №208-ФЗ). Аналогичные положения содержатся и в п.3 ст.56 ГК РФ.

При рассмотрении подобных арбитражных дел, суд учитывает разъяснения, изложенные в п.2 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», - если невыгодность сделки обнаружилась впоследствии по причине нарушения возникших из нее обязательств, то директор отвечает за соответствующие убытки, если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения. И при доказанности фактов, что директор либо акционер действовал недобросовестно и неразумно (например, осуществил безвозмездную передачу недвижимого имущества и всех основных средств АО), суды приходят к выводу о наличии оснований для привлечения этих лиц к субсидиарной ответственности (Постановление АС Северо-Западного округа от 14.07.2016 г. №А56-4970/2013)

Несмотря на то, что в пп.2 п.2 ст.45 НК РФ отсутствует прямая норма о возможности взыскания налоговых долгов компании с физических лиц, судебная практика показывает, что налоговикам удается взыскать с владельцев компаний – физических лиц крупные суммы.

Важно!

Так, в одном из громких дел, налоговики смогли реально получить с владельцев обанкротившейся фармацевтической компании «НПО «Антивирал» около 40 млн рублей. Сложность заключалось в том, что владельцы обанкротившейся компании находились на Кипре.

Пример №2

По результатам налоговых проверок выявлено, что в 2012 году компания ЗАО «НПО «Антивирал» не платила налоги.

Основным владельцем (аффилированным лицом) фармацевтической компании была кипрская компания Саксос Менеджмент Лимитед. Впоследствии решением Арбитражного суда Московской области от 03.09.2014 г. ЗАО «НПО «Антивирал» признано несостоятельным (банкротом).

Требования МРИ ФНС России по Московской области включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника в сумме 37,9 млн рублей.

Фактически процедуру банкротства компания использовала для списания долгов, в т.ч. и налоговых.

Как отмечено в Постановлении десятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2016 г. №А41-45286/2014, ЗАО «НПО «Антивирал» и кипрская компания Саксос Менеджмент Лимитед заключили договоры уступки права требования сразу же после составления налоговым органом актов выездных налоговых проверок, по результатам которых общая сумма начисленных налогов, подлежащая уплате в бюджет составила – 221,77 млн рублей.

Данные сделки имели намерение безвозмездной передачи активов в пользу его аффилированного лица с единственной целью - вывести имущество с баланса предприятия, чтобы не допустить обращения взыскания на него со стороны налогового органа.

То есть, находясь в предбанкротном состоянии, общая сумма отчужденных ЗАО «НПО «Антивирал» активов (выведенная на Кипр) составила свыше 240 млн рублей.

Из материалов дела следует, что именно в результате заключения договоров уступки ЗАО «НПО «Антивирал» стало отвечать признакам несостоятельности (банкротства), поскольку стоимость его активов уменьшилась до 25,3 млн рублей, что меньше имевшейся задолженности в размере 39,5 млн рублей.

Таким образом, под видом выплаты дивидендов ЗАО «НПО «Антивирал» безвозмездно передало своему мажоритарному акционеру имущество, на которое могло быть обращено взыскание со стороны налогового органа.

Как отметили судьи, со ссылкой на правовую позицию ВС РФ, изложенную в Определении от 05.06.2012 г. №11-КГ12-3, сделки по отчуждению своего имущества должником являются мнимыми, т.е. совершенными без намерения создать соответствующие юридические последствия, если они заключены с целью избежать возможного обращения взыскания на принадлежащее должнику имущество.

Таким образом, в результате действий ЗАО «НПО «Антивирал» по отчуждению активов произошло уменьшение активов организации, а удовлетворение требований кредиторов невозможно по причине отсутствия в конкурсной массе имущества. Судом были признаны недействительными заключенные договоры переуступки.

В конечном итоге, после длительной судебной тяжбы, налоговикам удалось привлечь к субсидиарной ответственности двух директоров компании – физических лиц и ее основного владельца (кипрская компания Саксос Менеджмент Лимитед).

Что изменилось?

Федеральным законом от 30.11.2016 г. №401-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ» (далее по тексту – Закон №401-ФЗ) внесены поправки в абз.8 и абз.9 пп.2 п.2 ст.45 НК РФ. Изменения в части ст.45 НК РФ, внесенные Законом №401- ФЗ, вступают в силу со дня его официального опубликования (опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 30.11.2016 г.).

Так, в абз.8 и абз.9 слово «организациям» заменено словом «лицам».

Замена всего одного слова означает многое. То есть речь идет о взыскании налоговой задолженности с владельцев компании – физических лиц.

Важно!

Практически это означает, что налоговые органы смогут взыскивать недоимку по налогам компании не только со связанных с ней организаций, но и с аффилированных физических лиц (учредителей либо акционеров).

Напомним, что взаимозависимыми лицами признаются (п.1 ст.105.1 НК РФ):

компании в случае, если одна из них прямо и (или) косвенно участвует в другой компании и доля участия составляет более 25 %;

И компания в случае, если физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой компании и его доля участия составляет более 25 %;

компании в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих компаниях и доля участия в каждой компании составляет более 25 %;

компания и физическое лицо, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой компании (либо по назначению (избранию) не менее 50 % состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этой компании);

компании, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 % состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;

компании, в которых более 50 % состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в п.11;

компания и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

компании, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

компании и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей компании составляет более 50 %;

физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Юридические лица, так же как и физические, должны возвращать долги. Но не всегда кредитору удаётся вернуть свои средства. Для возврата существует несколько способов, в том числе и внесудебных. Для того чтобы правильно выбрать способ взыскания, нужно изучить каждый вариант отдельно.

Когда возможно взыскание долга с юридического лица

С точки зрения Гражданского кодекса, кредитор имеет право требовать возврата долга на следующий день после условленного срока. И чем раньше, тем лучше. Если пройдёт много времени, долг будет вернуть сложнее.

Но есть случаи, когда взыскание практически невозможно:

• истёк срок давности;
• юридическое лицо ликвидировано;
• должника признали банкротом;
• должник является резидентом государства, с которым не заключены соглашения о правовом взаимодействии.

Возврат долга с договором и без договора

Для взыскания долга с юридического лица нужен договор, например, поставки или оказания услуг. Если он был заключён, вопрос о невозможности возврата отпадает сам с собой. Причём способов взыскания несколько. Но иногда и без договора можно истребовать задолженность.

Некоторые организации оформляют поставку товара или оказание услуг в упрощённом порядке. Например, поставка стульев может быть зафиксирована в накладной или акте приёмки-сдачи. Но в случае нарушения договорённости и возникновения задолженности на основании таких документов сложнее взыскать долг. В некоторых случаях для защиты прав кредитора привлекают юриста. А первичные документы могут подтвердить факт существования долга, если в них имеются все необходимые реквизиты:

• наименования сторон;
• дата подписания документа;
• стоимость товара;
• подписи сторон.

К тому же не во все первичные документы могут быть включены пункты о штрафах и пенях. А значит, и взыскать их будет проблематично. Хоть Гражданский кодекс и предусматривает такую возможность.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определённой законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность её уплаты соглашением сторон.

«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)

Как взыскать долг с юридического лица

Порядок взыскания и исход дела зависят от выбранного способа, обстоятельств возникновения долга и организационно-правовой формы должника. Например, должник - общество с ограниченной ответственностью, а на его счету нет денег. Получается, что взыскивать нечего.

Дело в том, что если предприимчивый человек создал ООО, он может организовать новое общество, а старое ликвидировать или оформить банкротство, чтобы не платить по счетам. Причём новое общество может называться точно так же, как и старое и иметь того же учредителя. И кредиторы, наблюдая за успешным развитием бизнеса, пребывают в предвкушении возврата долга, а позже оказывается, что организации-должника даже уже не существует. Поэтому при малейших сомнениях относительно успешности возврата желательно обращаться к юристу.

Существует 2 способа возврата:

1. Судебный.
2. Внесудебный.

Досудебный порядок

Если нет необходимости или возможности обращаться в суд, кредитор может воспользоваться внесудебными методами. В таких случаях можно прибегнуть к следующему:

1. Правовой метод: мирное урегулирование или удержание имущества должника.
2. Условно-правовой: уступка прав требования.

Урегулирование с помощью переговоров

В рамках мирного разрешения конфликта можно совершать устные и письменные переговоры. Иногда посодействовать возврату долга могут уговоры должника. Бывают такие случаи, когда кредитор не хочет портить отношения с должником (например, руководители организаций - друзья детства). Для решения таких ситуаций можно привлечь медиатора (посредника на переговорах). Большой процент споров решается именно мирным путём. Психологи связывают это с тем, что ни одна сторона не чувствует себя ущемлённой в ходе процедуры.

Процедура медиации - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

ФЗ №193 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

Итогом примирения становится мировое соглашение сторон, в котором указаны порядок и условия возврата долга.

Удержание имущества должника

Гражданским кодексом предусмотрено право кредитора удерживать имущество должника. Причём такого условия может и не быть ни в договоре, ни в других первичных документах.

Как это работает? Удерживаемое имущество может быть чем-то вроде залога на случай невозврата долга или ущерба от должника. Удерживать имущество можно вплоть до момента полного возврата долга, а в случае отказа его можно реализовать. Причём в половине случаев должник осознанно уступает имущество, а иногда предлагает отступное соглашение.

Например, между обществом «А» и организацией «Б» была договорённость о ремонте компьютерной сети. Общество «А» свою часть уговора выполнило и ожидало оплаты труда. Договор не был заключён, бралась расписка о принятии на ремонт компьютеров. Организация «Б» задержала оплату на месяц. Обществу ничего не оставалось, кроме как отправить организации письмо о необходимости искового производства. Должник в ответ прислал вариант отступного соглашения, где удержанные компьютеры стали отступом.

Условно-правовой способ взыскания

Условно-правовым способом можно назвать уступку прав требования, то есть обращение к третьим лицам и заключение договора о передаче прав на долговые обязательства. Третьим лицом выступает организация, специализирующаяся на взыскании долгов (коллекторское агентство).

В настоящее время очень много различных агентств, и перед выбором подходящего необходимо хорошо изучить статистику коллекторской работы в вашем регионе. Дело в том, что деятельность некоторых контор по взысканию граничит с криминалом.

В реестрах налоговой службы на 2016 год числятся 553 тысячи организации, у которых в качестве одного из видов деятельности записаны коллекторские услуги.

Артур Парфенчиков, директор Федеральной службы судебных приставов

Между кредитором и третьим лицом заключается соглашение, называемое договором цессии. По данному договору к третьему лицу переходят права на взыскание долга. Если сумма небольшая, цессионарий (третье лицо) сразу возмещает цеденту (кредитору) некоторую часть суммы (указанную в договоре), а цедент отказывается от каких-либо требований на долговые отношения. Если же сумма довольно крупная, то в договоре указываются условия и порядок возмещения по частям.

Например, с должника взыскивают по 5000 рублей в месяц, организации-цеденту перечисляется 500 рублей, остальные оседают на счету цессионария. Однако в каждой конторе свои расценки, и кредитор может выбрать подходящее агентство, изучив предложения сразу из нескольких контор.

Минус такого способа в том, что для заключения договора цессии нужны документы о возникновении долга. Устная договорённость руководителей организаций не будет основанием. После успешного заключения сделки коллекторы будут взыскивать долг и возвращать его первоначальному кредитору в соответствии с условиями, указанными в договоре.

Судебный способ взыскания

Для того чтобы решить вопрос о возврате долга через суд, необходимо иметь документы, подтверждающие наличие долговых обязательств. Кроме основного договора, могут быть привлечены и другие документы:

• счета-фактуры;
• акты сдачи-приёмки и акты сверки;
• накладные;
• иные договоры и контракты;
• иные бухгалтерские документы.

Самый распространённый судебный способ взыскания долга - судебное разбирательство в арбитражном суде. Для этого нужно собрать все имеющиеся документы о сделке между взыскателем и должником и составить исковое заявление. Но сначала нужно отправить должнику претензионное письмо. Его можно направить в первый день нарушения обязательств.

Претензию лучше отправлять курьером и попросить получателя завизировать копию или почтой (заказным письмом с уведомлением). В течение 30 дней со дня получения организация должна отреагировать на письмо. Если обязательства не будут исполнены, а иные способы урегулирования (интересные для кредитора) не предложены, кредитор может подавать иск.

Претензия, направленная должнику надлежащим образом, официально будет считаться попыткой досудебного урегулирования, что приветствуется судом.

Судебное разбирательство может затянуться на несколько месяцев (в некоторых случаях - несколько лет). Так как подсудность таких дел определяется местом жительства должника, то представлять интересы истца может доверенное лицо. Для этого нужна доверенность, завизированная нотариусом. Госпошлина за подачу такого иска рассчитывается истцом исходя из цены иска (суммы заявленных требований). В Налоговом кодексе указана такая формула:

• до 100000 рублей - 4 % цены иска (не менее 2000 рублей);
• от 100001 рубля до 200000 рублей - 4000 рублей и 3 % суммы, превышающей 100000 рублей;
• от 200001 рубля до 1000000 рублей - 7000 рублей и 2 % суммы, превышающей 200000 рублей;
• от 1000001 рубля до 2000000 рублей - 23000 рублей и 1 % суммы, превышающей 1000000 рублей;
• свыше 2000000 рублей - 33000 рублей и 0,5 % суммы, превышающей 2000000 рублей (не более 200000 рублей);
• при подаче искового заявления по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении договоров, а также по спорам о признании сделок недействительными - 6 000 рублей.

После изучения всех материалов дела и нескольких заседаний суд вынесет решение. Стороны получат выписки из него. Истец (в случае успешного решения) получит исполнительный лист, который нужно передать приставам. Но люди, подкованные в правовом вопросе, иногда пытаются обойтись без помощи приставов.

Если должник не исполняет решение суда, дело передаётся суденым приставам

Уголовно-правовой способ

Иногда ответчик одновременно судится по долговым обязательствам и по Уголовному кодексу. Взыскать долг с юр. лица, если оно замешано в уголовном деле, сложно, и в таких случаях практически всегда нужна помощь квалифицированного юриста.

Например, кроме требования о взыскании долга с ООО, суд рассматривает вопрос о мошенничестве или хищении. Разумеется, для этого нужны веские доказательства, но роль кредитора в этом деле не самая большая. Основной работой будут заниматься правоохранительные органы, которые могут на законных основаниях истребовать различные документы с ответчика.

Третейский суд

Третейский суд - постоянно действующий третейский суд или третейский суд, образованный сторонами для решения конкретного спора.

Федеральный закон №102 «О третейских судах в Российской Федерации» от 24.07.2002

Третейские суды - это коммерческие объединения, созданные с целью разрешения споров, в том числе имущественных. Большое преимущество обращения в третейский суд в том, что в таких случаях решение выносится в течение двух недель и имеет силу арбитражного суда. Для обращения в третейский суд можно воспользоваться услугами юриста или подготовить документы самостоятельно.

Видео: ответственность учредителей и директора по обязательствам ООО

Дебиторская и кредиторская задолженность

Дебиторская и кредиторская задолженности - это абсолютно разные понятия, применяющиеся в бухгалтерском деле при расчёте баланса организации. Если перевести с бухгалтерского языка, дебиторская задолженность - это то, что должны юридическому лицу, а кредиторская - то, что должно юридическое лицо другим юридическим и физическим лицам. Дебиторскую задолженность погашают, а кредиторскую - взыскивают.

Юридические лица могут инициировать взыскание дебиторской задолженности и отвечают по требованиям о кредиторской.

Одним из видов кредиторской задолженности является задолженность по налогам.

Дебиторская задолженность - это бухгалтерское понятие, от неё зависит бюджет организации

Особенности взыскания задолженности по налогам

Налоги должны рассчитываться и оплачиваться юридическим лицом самостоятельно. Факт правильности расчёта проверяется налоговым органом. Если возникает задолженность по уплате налогов (а это платежи в государственный бюджет), ФНС в течение 3 месяцев присылает должнику налоговое поручение. Спустя 2 месяца, если компания не погасила долг, налоговая попытается взыскать его в принудительном порядке. Причём это может произойти в течение 6 месяцев с того момента, когда закончился срок исполнения, указанный в требовании.

В случае игнорирования обращения налоговая прибегает к бесспорному способу взыскания через направление платёжного требования в банк. Банк спишет средства со счёта в пользу бюджета государства. Такое списание должно произойти в течение суток, для этого разрешение и согласие должника не нужно.

Если средств на счёте будет недостаточно для оплаты долга, то они будут списываться по мере поступления на счёт до полного погашения.

Взыскание долга с аффилированного юридического лица

Аффилированными называют организации, которые могут оказывать влияние на хозяйственное общество через финансовое участие или членство в этой организации.

К аффилированным юридическим лицам относятся:

• юридические лица, имеющие более 25% акций;
• юридические лица, определяющие поведение сообщества, компании, иного юридического лица.

ООО Магазин «Русские узоры» входит в состав и может влиять на деятельность Всероссийской общественной организации «Всероссийское общество охраны памятников истории и культуры»

Особенность дел по взысканию долгов с аффилированных лиц - возможность взыскания налоговой недоимки, даже если такое лицо не является надлежащим кредитором. Например, ООО «Пряники» входит в состав ООО «Прянички». Если у ООО «Прянички» возникла налоговая задолженность, то ИФНС может взыскать этот долг с ООО «Пряники» в принудительном порядке, и наоборот.

При наличии обычных долговых обязательств разбирательства проходят в общем порядке. Но если взыскателем становится налоговая инспекция, то ФНС может через суд доказать аффилированность (взаимозависимость) и обратить все задолженности, штрафы и пени на аффилированных лиц. Это связано с тем, что многие ООО стали фиктивно оформлять банкротство, переводя весь бизнес на другие предприятия с целью избежать выплаты кредиторской задолженности.

Как взыскать долг с правопреемника юридического лица

Если одна организация реорганизовалась через присоединение к другой, то основная организация становится правопреемником. Правопреемство - это переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.

Гражданским кодексом установлено, что кредитор имеет право истребовать задолженность с правопреемника в течение трёх лет с момента её возникновения.

Разумеется, если организация не намерена платить по счетам, то она не уведомляет своих кредиторов о переходе права собственности. Возникает вопрос: с кем судиться, если нет документов? Ответ прост. Кредитор может подать исковое заявление в суд на общих основаниях, указав в качестве ответчика первоначальную организацию. Суд запросит документы, и правопреемник будет обязан их представить, а в них будет указана организационно-правовая форма с указанием факта правопреемства.

Так как правопреемство предполагает переход всех обязательств, в том числе и долговых, то отвечать по долгам ответчика будет правопреемник.

Некоторые юридические лица вступают в состав других организаций, чтобы снять с себя ответственность

Интересный факт: основы правопреемства берут начало с цивильных (официальных) юридических понятий Древнего Рима о наследстве. Так, наследник принимал не только права и обязанности наследодателя, но и его статус. Например, если умер раб богатого господина и оставил наследство по завещанию своему сыну, то сын принимал имущество отца и становился рабом. Однако если наследнику удавалось сбежать из рабства, то закон разрешал освобождаться от наследства (в том числе и от статуса). В таких случаях всё перешедшее имущество признавалось бесхозным до востребования. В современном российском законодательстве отказаться от наследства после принятия нельзя, можно лишь оформить отчуждение имущества, но обязанности останутся у наследника.

Взыскание долга с поручителя юридического лица

Российским законодательством установлено, что заёмщик (должник) и поручитель должника несут солидарную ответственность по долгам заёмщика. В этом цель поручительства - гарантия возврата долга через привлечение к ответственности поручителя.

В случае нарушения прав кредитора этот кредитор может требовать выполнение условий договора с поручителя.

Однако существует несколько особенностей, которые следует учитывать:

1. Поручитель может исполнять долговые обязательства заёмщика, если у последнего не имеется собственных средств в размере, достаточном для погашения долга. Это касается не только основного обязательства - кредита, но и штрафов, пеней и прочих санкций.
2. Кредитор может требовать выполнения дополнительных обязательств (штрафы, неустойки и т. д.), если это предусмотрено договором.
3. Поручитель отвечает по долговым обязательствам заёмщика только в рамках срока действия договора поручительства (такой срок может быть намного короче, чем срок действия основного договора между заёмщиком и кредитором).
4. Если поручителем юридического лица является физическое лицо, то иск нужно подавать в суд общей юрисдикции по месту жительства ответчика.

Видео: судебная практика взыскания долга с юрлица и директора

Долг можно взыскать с юридического лица, если нарушены условия договора (просрочка платежа). Причём кредитор может вернуть долг независимо от того, был заключён договор или нет. Существует несколько способов возврата долга с юридических лиц. Если взыскивается задолженность по налогам, то должник не может оспорить решение компетентного органа. От долговой ответственности не освобождаются и аффилированные юридические лица, а также поручители юридических лиц.

02 (июня) 2019

ОСОБЕННОСТИ ВЗЫСКАНИЯ ДОЛГОВ С ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

В России у большинства юридических лиц, по нашим оценкам более 90%, все активы это денежные средства на счетах в банках, движимое имущество и дебиторская задолженность. При желании от этих активов можно избавиться в течение суток. Многие компании регистрируют недвижимость на одни фирмы, а работают через другие. К сожалению, у нас практически невозможно взыскать долги с участников/акционеров, руководителей компаний (контролирующие лица). Это возможно только в рамках дела о признании должника банкротом. Однако арбитражные суды крайне редко привлекают к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника. Кроме того, контролирующие лица, пока идет процесс взыскания долга, могут спокойно избавиться и от своих активов, и максимум что им грозит, если это физические лица, это запрет выезда за рубеж.

Наверно, многие сталкивались с ситуацией, когда есть решение суда, однако судебный пристав его не исполняет, хотя должник работает, просто фирма называется не ООО "Ромашка", а ООО "Ромашка плюс". В России есть проблема с работой судебных приставов, однако в данной ситуации вина судебных приставов минимальна. При получении исполнительного листа судебный пристав делает запрос в Росреестр, ГИБДД на предмет наличия у должника недвижимого имущества и автомобильного транспорта. Одновременно накладывается арест на расчетные счета должника. Однако должник, как правило, избавляется от активов, плюс меняет свое местонахождение, чтобы избежать ареста движимого имущества в офисе. Выход здесь один - подавать на банкротство должника, но стоимость процедуры банкротства значительная, при этом кредитору необходимо оплатить эту стоимость заранее, положив на депозит суда значительную сумму. Если сумма долга небольшая, допустим до 500 тыс. рублей, смысла в процедуре банкротства мало. Кредитор потратит близкую по размеру сумму на саму процедуру, при этом шансы взыскать долг минимальны.

Многие кредиторы при взыскании долга пытаются экономить, обращаясь самостоятельно в суд, или пытаясь найти фирму, которая либо купит долг либо взыщит долги без вознаграждения, за проценты от реально взысканых сумм. В последнее время наблюдается интересная тенденция, особенно после кризиса 2008 года, должники тратят гораздо больше денег на юристов, чтобы уйти от ответственности, чем кредиторы, чтобы взыскать долги. Никто не купит долг, если должник не имеет имущества, юридическая фирма согласится работать за проценты, только в случае, если будет уверенность, что долг будет взыскан, однако это бывает только в случае, если должник государственная компания либо очень крупная.

Очень сложно привлечь контролирующих лиц должника к уголовной ответственности, т.к. нужно доказать умысел должника на хищение или мошенничество в момент получения денег. Должник всегда может сказать, что хотел поставить товар или выполнить работы, но ситуация изменилась и он "обанкротился".

Таким образом, в большинстве случаев возврат долга должником это его акт доброй воли либо на фирме "висит" большой контракт и он не может перезаключить его на другое юридическое лицо.

1. Проверка контрагента. Самостоятельно либо через юридическую фирму:

а) закажите выписку из ЕГРЮЛ. Обратите внимание совпадает ли адрес места нахождения, указанный в выписке, с реальным. Посмотрите когда зарегистрированна фирма, кто участник, директор, какие виды деятельности указаны в выписке. Из выписки будет видно, находится ли должник в стадии реорганизации, ликвидации, менялись ли участники или директор.

б) зайдите в картотеку арбитражных судов: http://kad.arbitr.ru, есть ли контрагент в ответчиках, какие иски к нему предъявлены.

в) обязательно зайдите на сайт https://focus.kontur.ru. С помощью этого сайта можно получить много информации о должнике.

Юридическая Компания "МЛ.Групп" может собрать полную информацию о контрагенте, которую самостоятельно получить очень сложно, в том числе всю информацию о контролирующих лицах контрагента, об аффилированных лицах, финансовых показателях контрагента.

2. Никогда не включайте в договор условие о претензионном порядке разрешения споров. Пока Вы ждете ответ на свою претензию, должник зарегистрирует новое юридическое лицо, выведет все свои активы, переуступит дебиторскую задолженность и "переедет" в дальний регион.

3. Во время исполнения договора переодически запрашивайте сведения из ЕГРЮЛ. Обратите внимание на смену участников и директора.

4. При малейшей просрочке обращайтесь в суд. Не давайте должнику время. Если все делать вовремя все судебные расходы Вы компенсируете.

5. Одновременно с иском направьте ходатайство о наложении ареста на расчетные счета и иное имущество. Арбитражные суды крайне редко принимают меры по обеспечению иска (арест счетов, имущества). В соответствии со ст. 90 АПК РФ нужно доказать, что непринятие мер по обеспечению иска затруднит или сделает невозможным исполнение решения суда. Это сложно сделать на стадии подачи иска. Поэтому в ходатайстве об аресте имущества должника необходимо указать о встречном обеспечении иска, т.е. предложить суду предоставить встречное обеспечение иска путем внесения на депозит суда денежной суммы в размере суммы долга. Лучше заморозить часть своих денег на 3-4 месяца, чем вообще ничего не получить.

Юридическая Компания "МЛ.Групп" может предоставить информацию о счетах должника в течение 24 часов.

6. Если не получилось арестовать имущество должника, отслеживайте информацию в ЕГРЮЛ. Если у должника меняются участники и директор, выясните проживают ли они по прописке. Если новый директор не живет по прописке либо не похож внешне на человека, управляющего фирмой, то пишите зявление в полицию. Даже если уголовное дело не будет возбуждено, информацию и материалы Вы можете использовать в деле о банкротстве.

7. Исполнительный лист напрямую подавайте в банк, где есть расчетный счет должника. Пристав при получении исполнительного листа обязан дать должнику пять дней для добровольного исполнения решения суда, с учетом срока для возбуждения исполнительного производства у должника есть время обезопасить себя.

В заключении хотели бы посоветовать не тратить время на поиск покупателей ничем необеспеченных долгов или юридических фирм, готовых взыскивать долг за условный процент. Незабывайте, что взыскание долга затратный проект, при этом должники, как правило, не экономят на юристах.