Юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать или осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и отвечать в суде. Юридическое лицо характеризуется следующими основными признаками:

Имущественная обособленность, т.е. наличие самостоятельного баланса у коммерческих организаций или самостоятельной сметы у некоммерческих организаций. Имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности либо находится в его хозяйственном или оперативном управлении;

Самостоятельная имущественная ответственность, т.е. ответственность по своим обязательствам, обособленным имуществом;

Самостоятельное выступление в гражданском обороте от своего имени, возможность заключать гражданско-правовые договоры (купли-продажи, поставки, перевозки, займа, аренды, подряда и др.) либо иным способом приобретать права и нести обязанности;

Организационное единство, т.е. наличие соответствующей устойчивой структуры, закрепленной в учредительных документах.

Основные признаки юридического лица

Организация, существующая в форме юридического лица, имеет следующие признаки:

наличие обособленного имущества на праве собственности или на праве хозяйственного ведения, или на праве оперативного управления, учитываемого в самостоятельном бухгалтерском балансе;

наличие обособленной от имущества учредителей (собственников) юридического лица его имущественной ответственности всем имеющимся у него на балансе имуществом; первые не отвечают по обязательствам образованного ими юридического лица (кроме случаев, когда это предусмотрено законом), а оно в свою очередь не отвечает по обязательствам своих учредителей (собственников);

самостоятельное участие в гражданско-правовых отношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей (собственников), включающее приобретение и реализацию имущественных и личных неимущественных прав и несение обязанностей, разрешенных действующим законодательством;

право защищать свои интересы законным путем, т. е. выступать истцом и ответчиком в суде;

наличие свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица.

Виды юридических лиц.

Выделяют следующие виды:

1.По форме собствености (государственные и негосударственые).

2.По деятельности (комерческие и некомерческие).

Комерческие - это такие юридические лица, которые имеют цель - извлечине прибыли. К ним можно отнести общества с ограниченний ответственностью, акционерные общества, предприятия. Некомерческие не имеют цели - извлениечие прибыли. К ним можно отнести общественые организации, потребительские кооперативы, благотворительые фонды.

Возникновение юридического лица - это его создание и государственная регистрация.

Выделяют следующие способы возникновения юридического лица.

1. Разрешительный порядок. Распорядительный порядок применялся в СССР. Для образования юридического лица было необходимо разрешение компетентного органа государственной власти и последующая государственная регистрация. В настоящее время в России применяется как исключение из общего правила для образования некоторых видов юридических лиц - кредитных и страховых организаций, союзов и ассоциаций и т.п.

2. Нормативно-явочный порядок. Предполагается наличие специальных нормативных актов, регулирующих порядок возникновения и деятельности определенных видов юридических лиц. Выполнение предусмотренных в таких актах требований дает право на признание за организацией свойства юридического лица, удостоверяемое фактом его государственной регистрации. Нормативно-явочный порядок в настоящее время применяется в России.

3. Явочный порядок (договорно-правовой). Юридические лица создаются в результате выраженного вовне намерения участников действовать в качестве юридического лица при отсутствии факта его государственной регистрации. В настоящее время этот порядок в России не применяется, а за рубежом применяется ограниченно (ассоциации во Франции, некоммерческие организации в Швейцарии, коммерческие корпорации «де-факто» в США и т.п.).

Прекращение юридического лица. В зависимости от юридических последствий прекращения различают реорганизацию (права и обязанности прекращенного лица переходят к другому лицу) и ликвидацию (прекращение лица без перехода к кому-либо его прав и обязанностей).

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Понятие права собственности, его субъекты, содержание, виды. Основания возникновения и прекращения права собственности. Защита прав собственности.

Право собственности - центральный институт в системе вещных прав. Важность и значимость отношений собственности закреплены в Конституции РФ, которая устанавливает ряд принципиальных положений о собственности. Статья 8 Конституции РФ гласит: в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Согласно ст. 35 Конституции РФ право частной собственности охраняется законом, каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им, право наследования гарантируется.

Согласно ст. 209 ГК под правом собственности понимается мера дозволенного поведения лица по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом.

Объектом права собственности могут быть все материальные объекты окружающего нас мира, которые ст. 128 ГК именует вещами. Это, прежде всего, земля и другие природные ресурсы, предприятия, строения, оборудование, транспортные средства, сырье, готовая продукция, а также ценные бумаги и деньги.

Правомочие владения - это обеспечиваемая законом возможность хозяйственного господства собственника над его имуществом. Фактического обладания им не требуется, достаточно иметь возможность использовать имущество. Владельцем имущества могут быть не только его собственник, но и иные лица, например, получившие имущество по договору.

Правомочие пользования представляет собой обеспечиваемую законом возможность извлекать из имущества его полезные свойства. Пользование имуществом включает получение от него плодов, продукции и доходов (ст. 136 ГК).

Правомочие распоряжения - это обеспечиваемая законом возможность определять юридическую судьбу имущества посредством совершения разного рода сделок: сдавать имущество внаем, дарить, продавать и т.д. Распоряжением являются уничтожение имущества собственником, а также отказ от права собственности, о чем прямо говорится в ст. 236 ГК.

Обязанности собственника. Наделяя собственника широкими правомочиями на использование принадлежащего ему имущества, закон одновременно возлагает на него ряд обязанностей.

Прежде всего, собственник не может нарушать права третьих лиц, что в общей форме ясно выражено в ч. 1 ст. 55 Конституции РФ. Применительно к отношениям гражданского права в ГК также указывается, что действия собственника не должны нарушать права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК).

Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества (ст. 210 ГК) и, прежде всего, обязан платить установленные государством налоги на имущество и другие обязательные платежи, если иное не установлено законом или договором. Эта его обязанность выражена в ст. 57 Конституции РФ и конкретизируется в актах налогового законодательства.

Наконец, собственник несет риск случайной гибели принадлежащего ему имущества (ст. 211 ГК) вследствие естественных причин (износ, использование и т.д.) и воздействия стихийных и других неблагоприятных внешних факторов, если иное не установлено законом или договором.

Формы права собственности

Конституция РФ, а вслед за ней ГК РФ устанавливают, что в России признаются и равным образом защищаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Частную собственность следует определять как право граждан и юридических лиц свободно владеть, пользоваться и распоряжаться любым имуществом и использовать его для любой деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом.

Государственная собственность может принадлежать как Российской Федерации, так и ее субъектам. Круг объектов федеральной собственности не ограничен, он включает природные ресурсы, а также все другие объекты, имеющие общегосударственное и оборонное значение.

Субъектами муниципальной собственности выступают муниципальные образования. Правовой статус таких образований как собственников имущества определяется Федеральным законом №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ».

Из положений Конституции РФ следует, что всем формам права собственности государство предоставляет равный режим, они находятся в равных условиях и защищаются равным образом.

ЗАЩИТА ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ (англ, protection of right of property) - юридические гарантии, обеспечивающие недопустимость нарушения прав и интересов собственника. В РФ осуществляется арбитражным или третейским судом на основе правовых норм, установленных Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ. Собственник имеет право истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Если собственность приобретена у лица, которое не имело права его отчуждать (о чем приобретатель не знал), то собственник вправе истребовать ее от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их ведения иным путем помимо их воли. Прекращение права собственности в связи с решением государственного или муниципального органа, направленным на изъятие имущества (в том числе решением об изъятии земельного участка, на котором находятся принадлежащее собственнику дом, иные строения, сооружения или насаждения), допускается лишь в порядке, установленном законодательными актами РФ или ее субъектов, с предоставлением собственнику равноценного имущества или возмещения ему убытков, причиненных прекращением права собственности.

Похожая информация.

Возникновение юридического лица - это его создание и государственная регистрация.

Выделяют следующие способы возникновения юридического лица.

• 1. Разрешительный порядок. Распорядительный порядок применялся в СССР. Для образования юридического лица было необходимо разрешение компетентного органа государственной власти и последующая государственная регистрация. В настоящее время в России применяется как исключение из общего правила для образования некоторых видов юридических лиц - кредитных и страховых организаций, союзов и ассоциаций и т.п.
• 2. Нормативно-явочный порядок. Предполагается наличие специальных нормативных актов, регулирующих порядок возникновения и деятельности определенных видов юридических лиц. Выполнение предусмотренных в таких актах требований дает право на признание за организацией свойства юридического лица, удостоверяемое фактом его государственной регистрации. Нормативно-явочный порядок в настоящее время применяется в России.
• 3. Явочный порядок (договорно-правовой) . Юридические лица создаются в результате выраженного вовне намерения участников действовать в качестве юридического лица при отсутствии факта его государственной регистрации. В настоящее время этот порядок в России не применяется, а за рубежом применяется ограниченно (ассоциации во Франции, некоммерческие организации в Швейцарии, коммерческие корпорации «де-факто» в США и т.п.).

Прекращение юридического лица. В зависимости от юридических последствий прекращения различают реорганизацию (права и обязанности прекращенного лица переходят к другому лицу) и ликвидацию (прекращение лица без перехода к кому-либо его прав и обязанностей).

Реорганизация осуществляется пятью способами: слиянием, присоединением, разделением, выделением и преобразованием. Каждому из указанных способов соответствует определенный объем переходящих прав и обязанностей (правопреемство). Поскольку реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов юридического лица, обязательным ее условием является предварительное уведомление кредиторов, которые вправе требовать от должника досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

В зависимости от способа реорганизации она оформляется либо передаточным актом (при слиянии, присоединении, преобразовании), либо разделительным балансом (при разделении, выделении).

Юридическое лицо в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.

Закон детально регламентирует и дальнейшие действия реорганизуемого юридического лица, что, безусловно, необходимо для соблюдения прав его кредиторов.

Реорганизация считается законченной в момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц (при присоединении - в момент исключения присоединенного юридического лица из реестра).

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Юридическое лицо ликвидируется:

• 1) по решению его учредителей (участников);
• 2) по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;
• 3) по решению суда:
  • по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в следующих случаях: признания государственной регистрации юридического лица недействительной; осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;
  • по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;
  • в иных случаях, предусмотренных законом, включая ликвидацию юридического лица в связи с его банкротством. Процедура банкротства происходит в соответствии с

основаниями, порядком и последствиями, установленными ГК РФ (ст. 65) и Законом о банкротстве.

С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

При ликвидации юридического лица после погашения текущих расходов, необходимых для осуществления ликвидации, требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности (ст. 64 ГК РФ):

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан за причинение вреда жизни или здоровью, о компенсации сверх возмещения вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при возведении объекта капитального строительства;
• во вторую - производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц по трудовым договорам и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
• в третью - производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
• в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

При ликвидации банков, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются также требования граждан, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними или в их пользу договорам банковского вклада или банковского счета (за исключением договоров, связанных с осуществлением гражданином предпринимательской или иной профессиональной деятельности, в части основной суммы задолженности и причитающихся процентов, требования организации, осуществляющей обязательное страхование вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов граждан в банках и требования Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам граждан в банках в соответствии с законом).

Требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов первой, второй, третьей и четвертой очереди.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами (за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога).

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда такое юридическое лицо в случаях, предусмотренных ГК РФ, не может быть признано несостоятельным (банкротом), имущество такого юридического лица распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально размеру требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

Считаются погашенными при ликвидации юридического лица:

• 1) требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое юридическое лицо в случаях, предусмотренных ст. 65 ГК РФ, не может быть признано несостоятельным (банкротом);
• 2) требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд;
• 3) требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано.

Юридические лица возникают по воле их учредителей, которыми могут выступать любые субъекты гражданского права. Это физические лица, обладающие необходимым уровнем дееспособности, юридические лица, обладающие соответствующей правоспособностью, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

В настоящее время законодателем установлено несколькоспособов возникновения организаций:

· явочно-нормативный;

· разрешительный;

· распорядительный.

Процесс возникновения юридических лиц разделяется на этапы:

· принятие решения о создании организации;

· подготовка учредительных документов;

· представление учредительных и сопутствующих документов в государственные регистрационные органы;

· государственная регистрация.

Как субъекты гражданского права юридические лица возникают с момента их государственной регистрации.

Наиболее распространенным способом возникновения юридических лицявляется явочно-нормативный, который также называютрегистрационным.

Суть его заключается в том, что любые правомочные субъекты гражданского права своей волей принимают решение о создании юридического лица. Никаких разрешений или согласований исполнительных органов власти или иных властных органов при этом не требуется. Воля учредителей таких организаций выражается в надлежаще оформленных документах, которые представляются в органы государственной регистрации (государственному регистратору). Отказ в государственной регистрации возможен только в случаях, прямо предусмотренных ГК или соответствующим нормативным актом, как правило, Федеральным законом, который регулирует порядок создания и деятельности регистрируемой организационно-правовой формы существования данного вида юридического лица. Как правило, отказ в регистрации возможен только в случаях, когда не представлены необходимые учредительные и сопутствующие документы или содержание этих документов не соответствует требованиям закона. Подавляющее большинство как коммерческих, так и некоммерческих организаций возникают по правилам явочно-нормативного способа.

Разрешительным является способ, когда при создании той или иной коммерческой организации (за исключением унитарных предприятий) требуется согласие (разрешение) государственного (муниципального) органа исполнительный власти. Необходимость получения такого разрешения возникает только тогда, когда наличествует юридический факт, прямо предусмотренный специальной нормой закона. Таким способом, например, возникают хозяйственные общества, уставный капитал которых превышает 500 миллионов рублей на момент их создания. В этом случае требуется согласие соответствующего территориального управления Министерства по антимонопольной политике.

Распорядительный способ применяется при создании унитарных предприятий и государственных учреждений. Правительство РФ, уполномоченный им орган исполнительной власти, орган исполнительный или муниципальной власти, которому такое право предоставлено соответствующим нормативным актом, издают ненормативный акт (постановление, распоряжение), который выступает правовым основанием возникновения соответствующих организаций.

Как уже говорилось выше, любая организация признается субъектом гражданского права с момента ее государственной регистрации. В соответствии с требованием ГК РФ такая регистрация должна осуществляться органами юстиции. Однако с 1 июля 2002 года вступил в действие ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц". Статьей 2 указанного нормативного акта право определять исполнительный орган государственной власти, который осуществляет государственную регистрацию организаций, передано Правительству РФ. Постановлением Правительства от 17 мая 2002 года № 319 полномочным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, выступает Министерство по налогам и сборам РФ. Соответственно, в муниципальных образованиях созданы подразделения налоговых органов, которые специально занимаются вопросами государственной регистрации организаций. В то же время в отношении некоторых видов и организационно-правовых форм существования юридических лиц действующее законодательство предусматривает специальный орган государственной регистрации, что допускается в соответствии с положением ст. 10 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц". В таких случаях регистрационным органом выступают органы юстиции, Регистрационная палата при Правительстве РФ, Центральный Банк РФ и некоторые другие органы исполнительной власти. Способы государственной регистрации можно определить как общий порядок, который применяется при регистрации большинства организаций, и особый, который применяется к регистрации организаций некоторых видов. Особый порядок применяется только в случаях, прямо установленных специальным законом. В особом порядке регистрируются, например, кредитные организации, страховщики, органы массовой информации, политические партии, профсоюзы и некоторые другие организации.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц. Для осуществления регистрации в соответствующий регистрационный орган или государственному регистратору (актуариусу) представляются учредительные документы, соответствующие избранному виду и организационно-правовой форме регистрируемого юридического лица, а также сопутствующие документы. К сопутствующим документам в основном относятся сведения об уплате регистрационного сбора за регистрацию и сведения о сформировании к моменту государственной регистрации не менее 50% уставного (складочного, паевого) капитала. В зависимости от вида, организационно-правовой формы существования или цели создания организации соответствующим законодательством может быть предусмотрена необходимость предоставления и иных сопутствующих документов. В установленные законодательством сроки государственный регистратор обязан произвести регистрацию юридического лица или отказать в ней. При отказе в регистрации в течение 30 дней учредители вправе обратиться в суд и потребовать отмены решения регистрационного органа и регистрации соответствующей организации. В течение шести месяцев после государственной регистрации любое заинтересованное лицо вправе обратиться в суд с требованием отмены регистрации. После регистрации выдается специальный документ – "свидетельство о государственной регистрации", который подтверждает состоявшийся юридический факт и является своеобразным "паспортом" организации. Данные государственной регистрации заносятся в соответствующие региональные и федеральные реестры юридических лиц. Сведения о регистрации должны публиковаться в открытой печати.

Прекращение юридических лиц как субъектов гражданского права осуществляется их реорганизацией или ликвидацией.

Реорганизация – это прекращение юридического лица путем передачи его субъективных прав и обязанностей другой организации.

Реорганизация юридических лиц может быть осуществлена в следующих формах:

· слияние – прекращение двух или более юридических лиц путем передачи их субъективных прав и обязанностей вновь созданному юридическому лицу на основании передаточного акта;

· присоединение – прекращение одного или нескольких юридических лиц путем передачи их субъективных прав и обязанностей к уже существующему юридическому лицу на основании передаточного акта;

· разделение – прекращение юридического лица путем передачи его прав и обязанностей двум или более вновь созданным юридическим лицам на основании разделительного баланса;

· выделение – передача существующим юридическим лицом (без его прекращения) части субъективных прав и обязанностей одному или нескольким вновь созданным юридическим лицам на основании разделительного баланса;

· преобразование – прекращение юридического лица путем изменения организационно-правовой формы его существования с передачей его субъективных прав и обязанностей вновь созданному юридическому лицу иной организационно-правовой формы существования на основании передаточного акта.

Ликвидация – это прекращение юридического лица без передачи его субъективных прав и обязанностей кому бы то ни было в порядке правопреемства.

Действующее гражданское законодательство предусматривает различные основания реорганизации юридических лиц.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Участники организации в любое время и по любым основаниям могут принять решение и произвести реорганизационные процедуры. Что же касается органов юридического лица (единоличных или коллегиальных), то принимать решение о реорганизации и производить реорганизационные процедуры они вправе только тогда, когда наделены соответствующими полномочиями участниками при условии, что возможность передачи им такого права предусмотрена действующим гражданским законодательством, регулирующим деятельность организации той или иной организационно-правовой формы, а также в случаях, когда учредительными документами этого юридического лица прямо предусмотрена такая возможность.

Законная реорганизация . Законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц, могут быть предусмотрены юридические факты, возникновение которых порождает обязанность ее участников принять решение о реорганизации и провести реорганизационные процедуры. Современное российское гражданское законодательство предусматривает достаточно большое количество таких юридических фактов. Так, например, если количество участников общества с ограниченной ответственностью превысит 50, то общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив (п. 3 ст. 7 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Или если по решению участников на объединение (ассоциацию, союз) юридических лиц возлагается ведение предпринимательской деятельности, то оно должно преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество (п. 1 ст. 11 Закона РФ "О некоммерческих организациях").

Принудительная реорганизация возможна только в отношении коммерческих организаций и производится она ее участниками на основании решения правомочного органа государственной исполнительной власти. Принудительная реорганизация возможна только в формах разделения или выделения. Так, в случаях, когда коммерческая организация, занимающая доминирующее положение на рынке товаров или услуг, осуществляет монополистическую деятельность, или ее действия приводят к существенному ограничению конкуренции, то решением антимонопольных органов она может быть реорганизована. Получив соответствующее предписание, участники обязаны совершить реорганизационные процедуры.

Разрешительная реорганизация . Такой порядок реорганизации применяется в случаях, когда объединение, слияние или присоединение коммерческих организаций может привести к созданию монополистических структур на товарных рынках, которые, возможно, окажут существенное отрицательное влияние на развитие конкуренции. Решение о реорганизации коммерческих организаций подобных форм принимается участниками этих юридических лиц, в то же время им необходимо получить согласие на проведение реорганизационных мероприятий от соответствующих антимонопольных органов. Например, в случае слияния и присоединении любых объединений коммерческих организаций (союзов, ассоциаций) требуется согласие антимонопольных органов (п. 1 ст. 17 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках).

Судебная реорганизация осуществляется по иску уполномоченного органа государственного управления в тех случаях, когда участники юридического лица или уполномоченный ими орган юридического лица, или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию юридического лица учредительными документами организации, в установленные сроки не осуществляет реорганизационные процедуры, не исполняя при этом соответствующих предписаний. Тогда суд назначает внешнего управляющего и поручает ему осуществить реорганизационные процедуры. С этого момента к нему переходят полномочия по управлению делами организации. Осуществление реорганизационных процедур происходит под контролем суда, который утверждает разделительный баланс и учредительные документы вновь возникших юридических лиц - правопреемников реорганизованного. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

В значительной своей части реорганизационные процедуры связаны с процессом передачи субъективных прав и обязанностей от реорганизуемых юридических лиц к другим организациям. Основными документами, определяющими объем передаваемых прав и обязанностей реорганизуемых юридических лиц, являются передаточный акт и разделительный баланс. Передаточный акт составляется при слиянии, присоединении и преобразовании. Разделительный акт - при разделении и выделении. По своему содержанию эти документы совпадают. Они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых юридических лиц в отношении всех кредиторов и должников, в том числе и тех обязательств, которые оспариваются полностью или в части. Передаточный акт и разделительный баланс включаются в число необходимых сопутствующих документов, представляемых на государственную регистрацию. Их отсутствие, а также отсутствие в них положений о правопреемстве влекут за собой отказ в государственной регистрации возникших в ее результате новых организаций. Понуждая реорганизуемое юридическое лицо действовать добросовестно, законодатель устанавливает солидарную ответственность для вновь возникших юридических лиц по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами в том случае, когда из разделительного баланса невозможно определить его правопреемника.

Следует иметь в виду, что при осуществлении реорганизационных процедур, как правило, происходит перемена лиц в обязательстве как в виде уступки права требования, так и перевода долга. Поэтому лица, осуществляющие данные процедуры, обязаны письменно уведомлять об этом всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредитор, в случае несогласия перевода долга в результате реорганизации другому юридическому лицу, вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должником, по которому выступает реорганизуемая организация. Нужно помнить, что действующее гражданское законодательство, в зависимости от вида и организационно-правовой формы существования того или иного юридического лица, устанавливает особенности проведения реорганизационных процедур и их порядок.

За исключением реорганизации в форме присоединения возникшие в результате ее проведения юридические лица считаются возникшими с момента их государственной регистрации в установленном законом порядке. При присоединении к другому юридическому лицу реорганизуемые организации считаются прекратившимися с момента внесения соответствующих записей о прекращении ее деятельности путем присоединения к другой организации в единый государственный реестр юридических лиц.

Действующее российское законодательство предусматривает следующие основания ликвидации юридических лиц .

Добровольная ликвидация (самоликвидация) . Осуществляется на основании добровольного решения участников (учредителей) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, если специальным законом, регулирующим порядок создания и деятельности организации соответствующего вида и организационно-правовой формы, допускается возможность передачи такого права. Следует иметь в виду, что участники (учредители) юридического лица не вправе самостоятельно заявить о добровольной ликвидации юридического лица, если он отвечает признакам несостоятельности (банкротства).

Законная ликвидация. Производится в случаях, когда гражданским законодательством, регулирующим порядок создания и деятельности юридических лиц определенного вида и организационно-правовых форм существования, или учредительными документами такой организации определен юридический факт, при наступлении которого участники (учредители) либо органы юридического лица, когда им такое право может быть передано участниками и закреплено в учредительных документах, обязаны принять решение о ликвидации и произвести ликвидационные процедуры.

К таким юридическим фактам, например, относятся:

· истечение срока, на которое было создано юридическое лицо;

· достижение целей, ради которых оно создано (п. 2 ст. 61 ГК);

· ситуация, когда по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью оказалась меньше размера его уставного капитала и общество не объявило о его уменьшении и не зарегистрировало его (п. 4 ст. 90 ГК) и ряд иных.

Судебная ликвидация. Во всех случаях, кроме вышеназванных, когда инициатива исходит от третьих лиц, ликвидация юридического лица и производство ликвидационных процедур возможно только на основании вступившего в законную силу решения суда. Судебная ликвидация может быть произведена по формальным основаниям и по основаниям нарушения организацией действующего законодательства.

Формальные основания судебной ликвидации юридического лица четко предусмотрены ГК и специальными законами, регулирующими порядок создания и деятельности организаций.

Такими основаниями могут быть, например:

· наступление юридического факта, порождающего обязанность участников (учредителей) осуществить ликвидацию организации, но они уклоняются от ее исполнения (истечение срока, на который организация создана);

· признание недействительным факта регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер (единственным участником общества с ограниченной ответственностью является хозяйственное общество, состоящее из одного лица,- п. 2 ст. 88 ГК) и другие.

В этих случаях, в течение шести месяцев с момента государственной регистрации юридического лица, с исковым требованием о ликвидации организации могут обращаться любые заинтересованные лица, а по истечении этого срока - государственные органы или органы местного самоуправления, которым такое право предоставлено законом, а также прокурор.

Факты нарушения юридическим лицом действующего законодательства устанавливаются контрольными органами исполнительной или муниципальной власти при осуществлении ими собственной деятельности. Эти нарушения могут происходить в сфере лицензионной деятельности, когда организация осуществляет ее без соответствующего разрешения либо осуществляет деятельность, запрещенную законом. В иных случаях при нарушениях в сфере налогового, таможенного, экологического, уголовного, административного, земельного и иного законодательства возможность обращения в суд с требованием о ликвидации юридического лица связана с тем, что они должны носить грубый характер либо совершаться неоднократно. Что же касается некоммерческих организаций, таких как общественные или религиозные, благотворительные или иные фонды, то обращение с требованием об их ликвидации возможно при осуществлении ими деятельности, противоречащей целям их создания, если такая деятельность носит характер систематической, а также в иных случаях, прямо предусмотренных ГК, например, если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна (п. 1 ч. 2 ст. 119 ГК). Обращаться с такими требованиями вправе соответствующие контрольные органы (налоговые, таможенные, санитарно-эпидемиологические, пожарной охраны, экологического контроля, антимонопольные и иные), а также прокурор.

Особой формой ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом). Так, юридические лица считаются неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполняются ими в течение трех месяцев с момента наступления даты исполнения (п. 2 ст. 3 Закона "О несостоятельности (банкротстве"). В этом случае участники несостоятельной организации в лице соответствующих органов юридического лица, ее кредиторы, прокурор и другие уполномоченные лица вправе обратиться в арбитражный суд с требованием признания ее банкротом. Арбитражный суд возбуждает дело о банкротстве, если требования к организации-должнику в совокупности составляют не менее пятисот минимальных размеров оплаты труда.

Лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, сообщают об этом в письменной форме органам государственной регистрации, которые вносят соответствующие сведения в государственный реестр юридических лиц. Затем лицо, принявшее решение о ликвидации, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора), состав которой согласуется с органами государственной регистрации, а также устанавливает сроки и порядок ликвидации, который должен соответствовать требованиям ГК. Применяются специальные правила признания организаций несостоятельными (банкротами). Процедура банкротства имеет длительный и сложный характер и должна соответствовать требованиям законодательных актов, устанавливающих особенности ликвидации тех или иных организаций соответствующих видов и организационно-правовых форм их существования. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все права по управлению делами организации, а также право ее представления, в том числе и в суде. Ликвидационная комиссия публикует в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации организаций, сведения о ликвидации, порядке и сроках ее проведения, месте и порядке работы ликвидационной комиссии. Срок предъявления требований к ликвидатору кредиторами не может быть менее двух месяцев с момента публикации такого объявления. Ликвидационная комиссия устанавливает дебиторов и принимает меры по взысканию с них долгов. Она также определяет кредиторов, уведомляет их об этом и об объеме обязательств перед ними, включает их в промежуточный ликвидационный баланс. Кроме этого, любое лицо, полагающее себя кредитором организации, вправе требовать включения ее в промежуточный ликвидационный баланс. В случае отказа, а также, если кредитор не согласен с размером долга, определенным ликвидатором, он вправе обратиться в суд с соответствующим требованием о включении его в промежуточный ликвидационный баланс или изменении объема долга. После истечения срока предъявления требований составляется промежуточный ликвидационный баланс, в который включаются кредиторы, признанные таковыми ликвидационной комиссией или решением суда. Также в нем должны содержаться сведения о составе имущества ликвидируемой организации, перечень предъявленных кредиторами требований и результаты рассмотрения этих требований ликвидационной комиссией. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается лицом, принявшим решение о ликвидации, и согласовывается с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого юридического лица. Если денежных средств, находящихся на счетах организации (кроме учреждений), недостаточно для погашения долгов, ликвидатор продает иное имущество с публичных торгов по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

После проведения этих процедур ликвидационная комиссия осуществляет выплату долгов ликвидируемой организации. Завершив расчеты с кредиторами, ликвидатором составляется окончательный ликвидационный баланс, который утверждается ее учредителями (участниками) либо органом, принявшим решением о ликвидации, и согласовывается с соответствующим органом государственной регистрации. После этого ликвидационная комиссия снимает организацию с налогового, статистического и иных видов учета, сдает документацию, в том числе бухгалтерскую, учредительные документы, средства индивидуальной идентификации в соответствующий регистрационный орган. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а оно - прекратившим существование с момента внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. В органах печати, где публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц, публикуются сведения об их прекращении путем ликвидации.

Законом установлен порядок удовлетворения требований кредиторов, включенных в промежуточный ликвидационный баланс. Все кредиторы делятся на очереди, и требования последующей очереди удовлетворяются только после удовлетворения требований предыдущей очереди. Немедленно, с момента согласования промежуточного ликвидационного баланса, ликвидатор начинает удовлетворять требования кредиторов. В первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, перед которыми организация несет обязательства по причинению вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Также в эту очередь удовлетворяются требования граждан при ликвидации банков или иных кредитных учреждений, которые выступали кредиторами этих юридических лиц и кредитовали их деятельность путем заключения договоров банковского вклада или банковского счета. Во вторую очередь удовлетворяются требования по выплате заработной платы, выходных пособий лицам, с которыми был заключен трудовой договор (контракт), а также производятся выплаты по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются долги кредиторов, чьи обязательства были обеспечены залогом. В четвертую очередь погашаются платежи в бюджет (налоги) и внебюджетные платежи (пенсионный, дорожный и иные внебюджетные фонды). По истечении месяца после утверждения и согласования промежуточного ликвидационного баланса погашаются требования кредиторов пятой очереди. В этой очереди находятся все остальные кредиторы ликвидируемого юридического лица.

Когда имущества организации недостаточно для удовлетворения требования лиц, находящихся в одной очереди, оно распределяется между ними пропорционально размерам их требований, подлежащих удовлетворению, если иной порядок не установлен специальным законом. Если ликвидационная комиссия отказывает в удовлетворении требования кредитора, включенного в промежуточный ликвидационный баланс, нарушает его права или уклоняется от их удовлетворения, то он вправе обратиться в суд с соответствующим иском. По решению суда такие требования могут удовлетворяться за счет оставшегося имущества организации. Когда имущества ликвидируемой организации недостаточно, то неудовлетворенные требования считаются погашенными, так же как и требования лиц, не включенных в промежуточный ликвидационный баланс. Если после расчетов со всеми кредиторами осталось имущество, то оно распределяется между участниками организации пропорционально объему их прав требования или иным образом, установленным законом для организации соответствующего вида и организационно-правовой формы существования, если иной порядок не установлен ее учредительными документами.

Возникновение. Юридические лица возникают первоначально (учреждаются) или в результате реорганизации других юридических лиц как их правопреемники. Выделяют несколько способов возникновения юридических лиц. Наиболее распространенным в условиях рыночной экономики и соответствующим идее автономии воли является явочно-нормативный способ, при котором для государственной регистрации юридического лица учредителю (учредителям) достаточно заявить об этом в регистрирующий орган, который не вправе проверять решение о необходимости и целесообразности создания юридического лица и отказать в его регистрации при формальном наличии всех необходимых документов (порой он, кстати, даже проверяет соответствие представленных учредительных документов закону), при этом от учредителей не требуется получения разрешений или санкций от каких-либо органов. Здесь же следует сказать о так называемом уведомительном способе, используемом, в частности, при создании (государственной регистрации в качестве юридического лица) профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации, которые могут функционировать и без приобретения статуса юридического лица, т.е. без государственной регистрации (абз. 2, 9 п. 1 ст. 8 Закона о профсоюзах).
Самостоятельными способами создания юридического лица являются разрешительный, при котором учредители должны получить разрешение (санкцию) со стороны того или иного государственного органа (в частности, антимонопольного), а также распорядительный, когда юридическое лицо возникает в силу волевого акта компетентного государственного органа (он был распространен в СССР, сегодня таким способом - путем принятия специального закона - возникают государственные корпорации)*(222).
Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Это возможно, в частности, при непредоставлении необходимых документов, обращении в ненадлежащий регистрирующий орган, а также в других случаях (например, если учредительные документы некоммерческой организации противоречат законодательству РФ, если ее наименование оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан, а также при наличии уже зарегистрированной некоммерческой организации с таким же наименованием). Отказ в государственной регистрации может быть оспорен в суде, а согласно Закону о некоммерческих организациях - также и в вышестоящем органе.
Всякое юридическое лицо (в отличие от гражданина) возникает в результате осуществления юридических процедур, общий смысл которых сводится к двум основным этапам: подготовка заинтересованными лицами учредительных документов в письменной форме и их представление в регистрирующий орган; государственная регистрация юридического лица (ст. 51, 52 ГК).
Редакция и смысл положения абз. 1 п. 1 ст. 52 ГК (с учетом абз. 3 п. 1 ст. 52) позволяет сделать вывод, что по общему правилу юридические лица действуют на основании устава, а в оговоренных законом случаях - на основании учредительного договора и устава либо только учредительного договора. На основании устава действуют акционерные общества (п. 3 ст. 98 ГК), все кооперативы (п. 1 ст. 108, п. 2 ст. 116 ГК), а также фонды (п. 4 ст. 118 ГК). Только на основании учредительного договора функционируют хозяйственные товарищества (ст. 70, 83 ГК). На основании устава и учредительного договора действуют объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК). Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью действуют на основании учредительного договора и устава, если же они являются одночленными - только на основании устава (п. 1 ст. 89 ГК). При наличии учредительного договора и устава закон отдает предпочтение положениям устава, причем как во внутренних, так и во внешних отношениях (п. 5 ст. 12 Закона об ООО).
Примечательно и то, что Закон о некоммерческих организациях (п. 1 ст. 14) рассматривает учредительный договор и как основной учредительный документ (в ассоциациях и союзах), и как факультативный учредительный документ, который может заключаться дополнительно к уставу по желанию учредителей (в некоммерческих партнерствах и автономных некоммерческих организациях). В то же время известно мнение, что одновременное наличие устава и учредительного договора избыточно, а также пожелание отказаться от одного из этих документов в пользу другого: учредительный договор мог бы использоваться в формах, предполагающих личное участие учредителей (участников) в деятельности юридического лица, а устав - в остальных случаях. При этом возникновению уставных организаций мог бы предшествовать договор о создании юридического лица, не являющийся учредительным документом*(223).
Учредительный договор заключается, а устав - утверждается учредителями (участниками) юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК).
Закон предъявляет ряд обязательных требований к содержанию учредительных документов, одни из которых относятся ко всякой организации (наименование, место нахождения, порядок управления), другие - к некоторым (определенным) организациям (в частности, ко всем некоммерческим, унитарным предприятиям, а также к другим коммерческим организациям в зависимости от их формы - ст. 12 Закона об ООО, ст. 11 Закона об АО).
Согласно п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях учредительные документы некоммерческой организации должны определять ее наименование, содержащее указание на характер деятельности и организационно-правовую форму, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены организации и выхода из нее (если организация имеет членство), источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок использования имущества при ликвидации и иные положения в соответствии с законом.
Учредительные документы юридического лица могут содержать и другие сведения кроме тех, о которых Закон говорит прямо.
Предмет и цели деятельности юридического лица закрепляются в его учредительных документах не во всех случаях, а только если речь идет: а) о некоммерческих организациях; б) унитарных предприятиях; в) других коммерческих организациях в случаях, предусмотренных Законом. Соответственно, если по закону определение предмета и цели деятельности юридического лица не обязательны, никто не может обязать учредителей (участников) сделать это, сами же они вправе определить предмет и цели деятельности юридического лица, даже если по закону это не обязательно. Определение в учредительных документах предмета и цели деятельности юридического лица свидетельствует о его специальной правоспособности. Отдельно Закон устанавливает, какие сведения должен содержать учредительный договор (п. 2 ст. 52 ГК, п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). В учредительные документы могут вноситься изменения, которые для третьих лиц обычно приобретают силу с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК).
Устав и (или) учредительный договор не исчерпывают всего многообразия правовых оснований функционирования юридических лиц. Так, отдельные некоммерческие организации, причем только в случаях, предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида (п. 1 ст. 52 ГК, п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Известны случаи, когда юридическое лицо в принципе не имеет учредительных документов, указанных в п. 1 ст. 52 ГК: их "заменяет" специальный закон, на основании которого организация создается и действует, и который определяет особенности ее правового положения (см. ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях, посвященную государственным корпорациям).
Если юридическое лицо возникает путем слияния двух или нескольких юридических лиц, договор о слиянии, подписанный всеми участниками юридического лица, создаваемого в результате слияния, может быть заменителем учредительного договора. Именно так обстоит дело в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью. В акционерных обществах учредительный договор отсутствует.
Согласно п. 1 ст. 51 ГК юридические лица подлежат государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. Упомянутый в начале настоящей главы Закон о регистрации (ст. 2) указывает на то, что государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Таким органом являются Федеральная налоговая служба Минфина России и ее территориальные органы*(224).
Государственная регистрация юридического лица основывается на решении регистрирующего органа и сопровождается включением данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц, который ведется на бумажном и электронном носителях, содержит установленный законом перечень сведений и является открытым и общедоступным для ознакомления за исключением отдельных сведений, доступ к которым ограничен. Государственная регистрация осуществляется в течение пяти рабочих дней со дня предоставления документов по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае его отсутствия - по месту нахождения иного его органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Моментом регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 4-6, 8, 11 Закона о регистрации).
Федеральные законы могут устанавливать специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (ст. 10 Закона о регистрации). Так, решение о регистрации некоммерческих организаций (в том числе общественных объединений, политических партий, торгово-промышленных палат, религиозных организаций и иных юридических лиц) принимают Федеральная регистрационная служба Минюста России и ее территориальные органы (Росрегистрация)*(225), а решение о государственной регистрации кредитной организации - Банк России*(226). Но кто бы ни принимал решение о государственной регистрации этих и других организаций, собственно их государственную регистрацию (т.е. внесение в единый государственный реестр юридических лиц) осуществляют Федеральная налоговая служба Минфина России и ее территориальные органы (на основании решения, принятого указанным органом).
Реорганизация. Понятие "реорганизация" закон не раскрывает, однако общий ее смысл состоит в том, что данная юридическая процедура преследует цель создания одних и прекращения других юридических лиц, как правило, связывая между собой эти процессы и обусловливая одно (создание) другим (прекращением). Поэтому реорганизация, с одной стороны, - альтернатива первоначальному возникновению (учреждению) юридических лиц, с другой - один из способов прекращения одного (нескольких) юридических лиц.
Реорганизация возможна в пяти формах (которые для удобства можно представить в виде следующих формул с минимальным набором символов):
а) слияние (A + B = C);
б) присоединение (A + B = A);
в) разделение (A = B + C);
г) выделение (A = A + B);
д) преобразование (A -> B).
Приведенные формулы позволяют разделить процессы реорганизации на три группы.
В первой группе процессы возникновения и прекращения одного (нескольких) юридических лиц протекают параллельно. Так, при слиянии вместо прекращающих существование A и B возникает C, при разделении - вместо прекращающего существование A возникают B и C, наконец, при преобразовании вместо прекращающего существование A возникает B.
Во второй группе (к которой относится только присоединение, иначе - поглощение, вливание) процесс прекращения юридического лица (B) не сопряжен с возникновением какого-либо юридического лица, а потому присоединение - только способ прекращения юридических лиц.
В третьей группе (к которой относится только выделение) процесс возникновения юридического лица (B) не сопряжен с прекращением какого-либо юридического лица, а потому выделение - это только способ возникновения юридических лиц.
Никакие другие формы реорганизации (помимо пяти названных) невозможны, однако возможны комбинации разных форм реорганизации. Так, ст. 19.1 Закона об АО особо регулирует случаи разделения или выделения, осуществляемые совместно со слиянием или с присоединением.
Все указанные формы реорганизации осуществляются добровольно, т.е. по собственному желанию учредителей (участников) и их решению или по решению уполномоченного органа юридического лица (п. 1 ст. 57 ГК).
В то же время разделение и выделение возможны также по решению уполномоченных государственных органов или суда (например, по предписанию антимонопольного органа в отношении коммерческих организаций и некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, в случае если они занимают доминирующее положение и систематически осуществляют монополистическую деятельность*(227)). Согласно абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК реорганизация юридического лица по решению государственного органа может (и должна) быть осуществлена учредителями (участниками), уполномоченными ими органом или органом юридического лица, уполномоченным на реорганизацию учредительными документами (вынужденная реорганизация), в противном случае ее осуществляет внешний управляющий - лицо, специально назначенное судом по иску государственного органа для реорганизации юридического лица (принудительная реорганизация).
Слияние, присоединение и преобразование не могут осуществляться принудительно, но иногда требуют согласования с уполномоченными государственными органами, в частности антимонопольными (п. 3 ст. 57 ГК).
Кроме того, слияние, присоединение, разделение и выделение возможны только в условиях соблюдения чистоты организационно-правовой формы. Это означает, что, к примеру, акционерное общество может слиться только с другим акционерным обществом (или присоединиться к другому акционерному обществу), а результатом разделения производственного кооператива (или выделения из него) могут быть только другие - один или несколько производственных кооперативов и никакие другие формы.
Преобразование предполагает смену одной организационно-правовой формы на другую (п. 5 ст. 58 ГК), например акционирование унитарного предприятия, т.е. преобразование унитарного предприятия в акционерное общество. Свобода преобразования ограничивается законом (ст. 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104, п. 2 ст. 112 ГК, ст. 17 Закона о некоммерческих организациях), при этом иногда закон запрещает преобразование одной формы коммерческой организации в другую, иногда же разрешает преобразование коммерческой организации в некоммерческую и наоборот. Так, хозяйственные общества не могут преобразоваться в хозяйственные товарищества (ст. 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104 ГК), однако акционерное общество может преобразоваться в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Закона об АО), унитарное предприятие - в учреждение (ст. 34 Закона об УП), некоммерческое партнерство и частное учреждение - в хозяйственное общество, а объединение юридических лиц (ассоциация или союз) - в хозяйственное общество или товарищество (см. пп. 1, 2, 4 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). Понятно, что преобразование коммерческой организации в некоммерческую сопряжено с переходом от универсальной (по общему правилу) правоспособности к специальной, а преобразование некоммерческой организации в коммерческую - с переходом от специальной правоспособности к универсальной (по общему правилу).
Специфической чертой всякой реорганизации независимо от ее формы является универсальное правопреемство, т.е. процесс перехода прав и обязанностей как единого целого от одного юридического лица (правопредшественника) к другому юридическому лицу (правопреемнику). Правопреемство охватывает все права и обязанности юридического лица, а не только вытекающие из обязательств с его участием (как это может ошибочно показаться исходя из п. 1 ст. 59 ГК).
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам.
При присоединении одного юридического лица к другому права и обязанности первого переходят ко второму.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.
Наконец, при преобразовании юридического лица к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (ст. 58 ГК).
Формально правопреемство документируют: передаточный акт (при слиянии, присоединении и преобразовании) или разделительный баланс (при разделении и выделении) (п. 1 ст. 59 ГК). Если разделение или выделение происходит одновременно со слиянием или с присоединением, разделительный баланс выполняет функции передаточного акта (п. 8 ст. 19.1 Закона об АО). Согласно абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК (и с учетом пп. 1, 2 ст. 57 ГК) при реорганизации юридического лица добровольной передаточный акт или разделительный баланс утверждаются его учредителями (участниками), при вынужденной - уполномоченным государственным органом, принявшим решение о реорганизации, при принудительной - судом. Передаточный акт или разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Их непредоставление (равно как и отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица) влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК). Данное последствие может касаться только тех четырех из пяти форм реорганизации, при которых возникают новые юридические лица (оно не касается присоединения). В свою очередь, некачественное документирование правопреемства не является безусловным препятствием для правопреемства как такового, что подтверждает правило п. 3 ст. 60 ГК.
Помимо передаточного акта и разделительного баланса, предусмотрено заключение договора о слиянии (между сливающимися обществами) или присоединении (между присоединяемым обществом и обществом, к которому происходит присоединение) для соответствующих форм реорганизации. Договоры о слиянии и присоединении, а также решения о реорганизации посредством других форм должны содержать ряд существенных условий, определяемых законом (п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17, п. 3 ст. 18, п. 3 ст. 19, п. 3 ст. 20 Закона об АО). В обществах с ограниченной ответственностью (а в силу п. 3 ст. 95 ГК - и в обществах с дополнительной ответственностью) договор о слиянии заменяет учредительный договор и признается учредительным документом общества, создаваемого путем слияния (см. п. 3 ст. 52 Закона об ООО).
Процесс реорганизации юридического лица затрагивает интересы его кредиторов.
1. Согласно п. 1 ст. 60 ГК лица, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом его кредиторов. Им небезразличны любые формы реорганизации - будь то слияние, в результате которого возникает одно большое, но совсем не обязательно "экономически благополучное" юридическое лицо, или разделение, в результате которого возникают несколько мелких юридических лиц. Реорганизация юридического лица в любой ее форме сопряжена с универсальным правопреемством, т.е. переходом всех прав и обязанностей как единого целого от одного субъекта к другому. Поскольку в этом случае не применяется правило о необходимости согласования кредитором сделки по переводу должником своего долга на другое лицо (п. 1 ст. 391 ГК), и, следовательно, кредитор не может воспрепятствовать переводу долга (а также самой реорганизации должника), согласно п. 2 ст. 60 ГК до реорганизации должника кредитор вправе потребовать от него или прекращения обязательства (гл. 26 ГК), или досрочного его исполнения, а кроме того - возмещения убытков, иначе кредитору придется "иметь дело" не с самим должником, а с его правопреемником. Поскольку закон не регулирует последствия неисполнения реорганизуемым юридическим лицом обязанности по уведомлению кредиторов о предстоящей реорганизации, в литературе отмечается целесообразность предоставления права на судебное оспаривание реорганизации и признание ее несостоявшейся (при неуведомлении всех или большинства кредиторов) либо права требования досрочного исполнения (прекращения) обязательства от любого или всех правопреемников должника в порядке солидаритета по аналогии с правилом п. 3 ст. 60 ГК (при неуведомлении отдельных кредиторов)*(228).
2. При слиянии юридических лиц все права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу, созданному в результате слияния. При присоединении одного юридического лица к другому к последнему также переходят все права и обязанности присоединенного юридического лица. Наконец, при преобразовании одного юридического лица в другое все права и обязанности первого переходят ко второму. Особых вопросов здесь не возникает, достаточно, чтобы передаточный акт отражал информацию по всем переходящим в порядке правопреемства обязательствам, в том числе спорным (п. 1 ст. 59 ГК).
Сложнее обстоит дело при разделении и выделении. Составляемый в таких случаях разделительный баланс, так же как и передаточный акт, должен содержать информацию о всех переходящих в порядке правопреемства обязательствах, в том числе спорных (п. 1 ст. 59 ГК). Если он не позволяет определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по его обязательствам перед его кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК). Однако дело здесь не столько в этом, сколько в том, что при разделении и выделении права и обязанности юридического лица подлежат распределению между двумя и более юридическими лицами. Поскольку закон не устанавливает никаких принципов и правил распределения прав и обязанностей, можно предположить, что соответствующий механизм устанавливают сами лица, заинтересованные в реорганизации юридического лица, либо публичные субъекты - компетентные государственные органы или суд (абз. 1 п. 2 ст. 57 ГК). Но даже в условиях столь очевидной свободы распределения имущественной массы едва ли можно согласиться с той крайней ситуацией, когда бы при разделении или выделении одно юридическое лицо получило только права, а другое - только обязанности. В последнем случае могут пострадать третьи лица (кредиторы). Именно поэтому, принимая во внимание основополагающие гражданско-правовые принципы добросовестности, разумности и справедливости (п. 2 ст. 6 ГК) и недопустимости злоупотребления правом при его осуществлении (ст. 10 ГК), при реализации права на реорганизацию юридического лица и распределении прав и обязанностей в порядке правопреемства при разделении или выделении целесообразно руководствоваться правилом пропорциональности (т.е. наделение большим объемом прав должно сочетаться с возложением соответствующего объема обязанностей, и наоборот). Такой подход будет обеспечивать интересы тех кредиторов, которые по каким-то причинам не воспользовались правом, предусмотренным п. 2 ст. 60 ГК. Кроме того, именно этот подход соответствует идее универсального правопреемства, согласно которому права и обязанности переходят как единое целое от одного юридического лица к другому.
Процедура реорганизации сопровождается и завершается внесением в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих сведений о возникших и прекративших существование юридических лицах.
Реорганизацию следует отличать от ряда других мероприятий, с которыми так или иначе связано изменение организационной и (или) имущественной составляющей юридического лица. Так, ее следует отличать:
от изменения состава участников юридического лица (в том числе смены собственника его имущества);
изменения состава и размера имущественных взносов участников в имущество юридического лица;
изменения внутренней структуры (устройства) юридического лица (слияния или разделения цехов, бригад, производств, в том числе филиалов и представительств и т.п.);
изменения органов юридического лица (например, формирования в хозяйственном обществе отсутствовавшего прежде совета директоров или отказа от директора в пользу управляющего или управляющей организации);
создания товариществом или обществом дочернего общества по принципу одночленной компании;
комплексного отчуждения имущества юридического лица.
Все эти мероприятия отличаются от реорганизации тем, что изменения (состава участников, размера или структуры имущества, подразделений, органов и т.п.) происходят в рамках одного и того же существующего субъекта при отсутствии какого-либо другого субъекта-правопреемника, а иногда - при отсутствии необходимого для реорганизации признака универсального правопреемства (например, дочернее общество наделяется учредителем только имущественными "активами", но не "пассивами", а в таких условиях говорить возможно только о сингулярном правопреемстве). При комплексном отчуждении имущества юридического лица и вовсе имеют место два разных субъекта - отчуждатель и приобретатель (имущества), связанные между собой отчуждательной сделкой (в частности, договором продажи предприятия - ст. 559-566 ГК), причем ни тот ни другой не прекращаются и не возникают вновь (как того требует реорганизация).
Сложнее соотнести реорганизацию в форме преобразования и изменение вида юридического лица в рамках единой формы (например, переход от закрытого акционерного общества к открытому или от казенного предприятия к предприятию, основанному на праве хозяйственного ведения). Поскольку сам законодатель явно смешивает вид и форму преобразуемого юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК), говорит о преобразовании закрытого акционерного общества в открытое (абз. 3 п. 3 ст. 7 Закона об АО) и о том, что "не является реорганизацией изменение вида (курсив авт.) унитарного предприятия", о преобразовании казенного предприятия в обычное (соотв. п. 4 и абз. 2 п. 5 ст. 29 Закона об УП), постольку само преобразование (и сопряженное с ним правопреемство) можно рассматривать двояко: в связи с реорганизацией как одну из ее форм; вне связи с реорганизацией как простое видоизменение, происходящее в рамках единой организационно-правовой формы.
Ликвидация. Ликвидация - процедура, направленная на прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК). Законодатель, формулируя понятие "ликвидация", таким образом, под отсутствием правопреемства имел в виду отсутствие не любого, а только универсального правопреемства, поскольку процедура ликвидации сама по себе не исключает сингулярное (частичное) правопреемство, т.е. переход отдельных прав и обязанностей ликвидируемого юридического лица к другим лицам. Так, права ликвидируемого юридического лица могут переходить к его кредиторам в результате расчетов с ними. Что же касается его учредителей (участников), они также в ряде случаев могут "наследовать" как его права (получая остаточное имущество, т.е. имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, - так называемую ликвидационную стоимость, или квоту), так и его обязанности (отвечая в субсидиарном порядке по его обязательством перед кредиторами). Таким образом, именно отсутствие универсального правопреемства принципиально отличает ликвидацию от любой формы реорганизации.
Юридическое лицо может быть ликвидировано:
добровольно - по решению его учредителей (участников) либо уполномоченного органа, в том числе в связи с истечением срока, на который оно создано, и с достижением цели, ради которой создано;
или недобровольно - по инициативе уполномоченных государственных или муниципальных органов и по решению суда в случае грубых и неустранимых нарушений закона, допущенных при его создании, либо осуществления деятельности без лицензии, либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также при систематическом осуществлении некоммерческой организацией (в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом) деятельности, противоречащей ее уставным целям, и, кроме того, в других случаях, предусмотренных ГК (см., например, ст. 81, 86).
Суд может возложить обязанности по ликвидации на учредителей (участников) данного юридического лица или на его орган. При осуществлении указанными лицами возложенной на них обязанности ликвидация является вынужденной, во всех иных случаях суд назначает ликвидатора сам, а ликвидация в таком случае является принудительной (п. 2, 3 ст. 61 ГК).
Сущность и смысл ликвидации сводится к следующему. Субъект, принявший решение о ликвидации, обязан письменно сообщить об этом в регистрирующий (налоговый) орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК, п. 1 ст. 22 Закона о регистрации). С этого момента его правоспособность претерпевает ограничения: не допускается регистрация изменений в учредительные документы, регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает данное юридическое лицо, или которые возникают в результате его реорганизации (п. 2 ст. 20 Закона о регистрации). Субъект, принявший решение о ликвидации, обязан назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора), установить порядок и сроки ликвидации, уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора (п. 3 ст. 20 Закона о регистрации). С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица, она же выступает от его имени в суде (п. 2, 3 ст. 62 ГК, п. 4 ст. 18 Закона о некоммерческих организациях), и только некоторые полномочия сохраняются за прежними органами (абз. 2 п. 2, п. 5 ст. 63 ГК).
Ликвидационная комиссия (ликвидатор) последовательно осуществляет ряд действий:
публикует информацию о ликвидации юридического лица, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (данный срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации);
ведет работу по выявлению кредиторов ликвидируемого юридического лица и получению дебиторской задолженности (т.е. долгов других лиц перед ликвидируемым юридическим лицом);
письменно уведомляет кредиторов о предстоящей ликвидации;
по окончании срока для предъявления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс и уведомляет об этом регистрирующий орган;
исходя из соотношения объема требований кредиторов юридического лица к объему его имущества решает вопрос о проведении общей процедуры ликвидации или о возбуждении процедуры банкротства и открытии конкурсного производства;
осуществляет (по итогам промежуточного ликвидационного баланса и при достаточности общей имущественной массы ликвидируемого юридического лица) расчеты с кредиторами вначале деньгами юридического лица, а при их недостаточности - средствами от продажи его имущества с публичных торгов (об особенности обращения взыскания на имущество учреждений - абз. 4, 5 п. 2 ст. 120 ГК);
составляет (по итогам расчетов с кредиторами) окончательный ликвидационный баланс;
распоряжается согласно закону остаточным (после расчетов с кредиторами) имуществом юридического лица;
уведомляет регистрирующий орган о завершении ликвидации и представляет для регистрации в связи с ликвидацией необходимые документы.
Ликвидация юридического лица завершается внесением в единый государственный реестр юридических лиц соответствующей записи, юридическое лицо считается прекратившем существование с момента ее внесения (ст. 63 ГК).
Закон устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов (п. 1 ст. 64 ГК), исходя из принципа приоритетности одних требований перед другими.
Очевидное преимущество имеют выплаты, носящие социальный характер и имеющие своим адресатом граждан. Так, наиболее приоритетными, а потому подлежащими удовлетворению в первую очередь признаются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей (п. 2 ст. 1093 ГК), а также по требованиям о компенсации морального вреда.
Специальное правило о первоочередном удовлетворении требований кредиторов закон устанавливает для случаев ликвидации банка, привлекающего средства граждан: в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков по заключенным с ним договорам банковского вклада и (или) банковского счета*(229), а также требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с Законом о страховании вкладов граждан в банках и Банке России.
Во вторую очередь выплачиваются выходные пособия и заработная плата лицам, работающим (а также работавшим) по трудовому договору, а также вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности. Привилегированность данной категории кредиторов объясняют тем, что из-за ликвидации они: а) теряют основной, а подчас - единственный источник средств существования; б) обычно являются кредиторами единственного должника (а значит, теряют все, включая рабочее место), прочие же кредиторы, имея многих должников, рискуют потерять разве что одно требование из многих имеющихся;в)"авансируя" своим трудом юридическое лицо (поскольку заработная плата выплачивается по завершении работы), не имеют при этом никаких гарантий своего "кредита"*(230)
В третью очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды (в частности, долги по налогам и т.п.).
В четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Кредиторы первых двух очередей получают причитающиеся им выплаты начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Выплаты кредиторам третьей и четвертой очереди производятся по истечении одного месяца со дня его утверждения (п. 4 ст. 63 ГК).
Закон исходит из принципа последовательности и исключает возможность одновременного удовлетворения требований кредиторов разных очередей: требования каждой очереди удовлетворяются только после полного удовлетворения требований предыдущей очереди, а если имущества юридического лица недостаточно, оно по общему правилу (если иное не установлено законом) распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению (пп. 2, 3 ст. 64 ГК). Таким образом, имущества ликвидируемого юридического лица может быть достаточно для удовлетворения требований кредиторов только некоторых очередей, в этом случае кредиторы последующих очередей остаются без удовлетворения.
Если же имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в рамках одной очереди, закон исходит из принципа пропорциональности.
Закон устанавливает только четыре очереди кредиторов ликвидируемого юридического лица. Поскольку никаких других очередей не существует, все те, кто не попал в три первые очереди, являются кредиторами последней, четвертой, очереди и имеют среди кредиторов этой очереди равные условия получения удовлетворения. Тем не менее особым статусом в иерархии кредиторов обладают так называемые залоговые кредиторы, т.е. кредиторы, требования по обязательствам которых обеспечены залогом имущества ликвидируемого юридического лица. Прежде они были самостоятельными и единственными представителями третьей очереди, но теперь "уступили" ее бюджету и внебюджетным фондам (которые ранее следовали за ними в списке очередников и имели соответственно четвертую очередь). Согласно общему правилу в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (абз. 1 п. 1 ст. 334 ГК). Как раз такое изъятие и формулирует п. 1 ст. 64 ГК: требования залоговых кредиторов не имеют преимущества перед кредиторами первой и второй очереди, если их права требования возникли до заключения договора залога (а потому до полного удовлетворения этих требований залоговые кредиторы не могут обратить взыскание на заложенное имущество), однако перед всеми остальными кредиторами (в том числе перед бюджетом, внебюджетными фондами, а также всеми теми, кому закон отводит четвертую очередь) требования залоговых кредиторов признаются преимущественными. Требования залоговых кредиторов удовлетворяются из стоимости заложенного имущества (за счет средств от продажи предмета залога), соответственно те их требования, которые не были удовлетворены за счет средств от продажи предмета залога, уже не имеют никаких преимуществ и удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди, т.е. после требований бюджета и внебюджетных фондов и одновременно со всеми остальными кредиторами на равных условиях (п. 2 ст. 64 ГК).
При отказе ликвидационной комиссии удовлетворить требования кредитора (или уклонении от их рассмотрения) они могут быть удовлетворены по решению суда до утверждения окончательного ликвидационного баланса за счет остаточного имущества юридического лица. Требования кредиторов, заявленные после истечения установленного ликвидационной комиссией срока для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Поскольку ликвидация влечет прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей к другим лицам (правопреемства), требования кредиторов ликвидируемого юридического лица, не удовлетворенные из-за недостаточности его имущества, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых судом было отказано (пп. 4-6 ст. 64 ГК).
Несколько слов о судьбе остаточного имущества, т.е. имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после расчетов с кредиторами.
1. Согласно п. 7 ст. 63 ГК, если речь идет о той значительной части юридических лиц, в отношении которых или в отношении имущества которых их учредители (участники) сохраняют имущественные - обязательственные или вещные - права (п. 2 ст. 48 ГК), такое имущество по общему правилу (если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица) передается учредителям (участникам) как ликвидационная стоимость (квота). Именно так обстоит дело в унитарных предприятиях, учреждениях, хозяйственных товариществах и обществах, кооперативах. Между тем во всех этих организациях механизм распределения остаточного имущества между участниками неодинаков и имеет свои особенности.
Поскольку Закон о предприятиях не решает вопрос о судьбе остаточного имущества унитарного предприятия, оно в силу п. 7 ст. 63 ГК передается учредителю (собственнику).
Остаточное имущество автономного учреждения (в том числе имущество, на которое не может быть обращено взыскание по его обязательствам) также без каких-либо вариантов передается учредителю (собственнику) (п. 3 ст. 19 Закона об автономных учреждениях), а вот остаточное имущество частного учреждения передается его учредителю (собственнику) только в том случае, если иное не предусмотрено законами и иными правовыми актами РФ или учредительными документами такого учреждения (п. 3 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Остаточное имущество в производственном кооперативе делится между его членами в порядке, предусмотренном не законом, а уставом кооператива или соглашением членов кооператива (п. 5 ст. 27 Закона о производственных кооперативах*(231)).
Остаточное имущество в потребительском кооперативе (обществе) делится между его членами, если иное не предусмотрено уставом, но во всяком случае имущество неделимого фонда подлежит передаче другому (другим) кооперативам на основании решения общего собрания ликвидируемого потребительского общества (пп. 4, 5 ст. 30 Закона о потребительской кооперации*(232)).
В обществах с ограниченной (и дополнительной) ответственностью в первую очередь выплачивается распределенная, но не выплаченная прибыль, во вторую - прочее имущество делится между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале (с п. 1 ст. 58 Закона об ООО).
Более сложен механизм распределения остаточного имущества в акционерных обществах, где учитывается наличие акций, подлежащих выкупу, а также привилегированных акций, в том числе с фиксированным размером ликвидационной стоимости (квоты) (см. п. 1 ст. 23 Закона об АО).
2. Иное дело - общественные и религиозные организации (объединения), фонды, объединения юридических лиц, автономные некоммерческие организации. Поскольку учредители (участники) этих юридических лиц не имеют в отношении них никаких имущественных прав (см. п. 3 ст. 48 ГК, абз. 2 п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях), они не имеют и права на ликвидационную квоту. Остаточное имущество этих организаций (кстати, среди них нет ни одной коммерческой) направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
3. В отношении некоторых форм юридических лиц и вовсе установлены специфические варианты. Так, имущество некоммерческого партнерства, оставшееся после расчетов с кредиторами, может "вернуться" члену партнерства в виде ликвидационной квоты, по общему правилу (если иное не установлено федеральными законами или учредительными документами некоммерческого партнерства), только в части, а именно - не более, чем в размере его имущественного взноса в данное партнерство. Остальное имущество из числа остаточного опять-таки идет на те цели, ради которых партнерство создавалось и (или) на благотворительные цели, либо (при невозможности его использования в соответствии с учредительными документами) обращается в доход государства (п. 3 ст. 8, п. 2 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Судьбу имущества ликвидируемой государственной корпорации должен определять соответствующий закон (абз. 2 п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).
Специальные случаи ликвидации. Закон предусматривает возможность упрощенной ликвидации недействующих (прекративших деятельность) юридических лиц путем исключения их из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа. Так, юридическое лицо, которое: а) в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности согласно законодательству РФ о налогах и сборах и б) не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность и может быть исключено из Единого государственного реестра юридических лиц. Решение о предстоящем исключении юридического лица из реестра принимает регистрирующий орган, который должен в течение трех дней с момента принятия такого решения опубликовать соответствующую информацию, а также сведения о порядке и сроках направления заявлений всем лицам, чьи права и законные интересы могут быть затронуты в связи с его исключением (включая само недействующее юридическое лицо и его возможных кредиторов). При отсутствии каких-либо заявлений в течение трех месяцев с момента опубликования указанных сведений юридическое лицо автоматически исключается из реестра, в противном случае (т.е. при наличии заявлений) решение о его исключении из реестра не принимается, а само юридическое лицо может быть ликвидировано только в общем порядке (ст. 21.1 Закона о регистрации). Упрощенная процедура ликвидации юридического лица направлена на поддержание "чистоты" реестра, поскольку позволяет оперативно "очищать" его от юридических лиц, которые существуют de jure, но не de facto. Причины такой ситуации могут быть разные, например, юридическое лицо было создано, но никогда не функционировало или было "брошено" его участниками без каких-либо долгов; нельзя исключать также случаи неизвестности судьбы юридического лица и его участников и т.п.
Другой специальный случай ликвидации юридического лица - его несостоятельность (банкротство), т.е. состояние, когда юридическое лицо не может удовлетворить требования кредиторов. Согласно п. 4 ст. 61 ГК участь несостоятельности (банкротства) может постичь все юридические лица, кроме казенного предприятия (из коммерческих организаций), а также кроме учреждения, политической партии и религиозной организации (из некоммерческих организаций). Если за указанными изъятиями стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может и должно быть ликвидировано только в результате признания его банкротом, при этом основания признания банкротом, порядок ликвидации и все сопутствующие вопросы устанавливаются Законом о банкротстве (ст. 65 ГК). Кстати, Закон о банкротстве посвящен не только вопросам ликвидации юридического лица: наряду с ликвидацией (конкурсным производством - гл. 7) он предусматривает также антикризисные процедуры, направленные на предотвращение несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление - гл. 4-6). Все они (а также мировое соглашение, направленное на прекращение производства по делу о банкротстве - гл. 8) могут применяться в рамках производства по делу о несостоятельности (банкротстве) (ст. 27).
В случае если арбитражный суд признает юридическое лицо несостоятельным (банкротом), к последнему применяется ликвидационная процедура - конкурсное производство, вводимое сроком на один год с возможностью его продления не более чем на шесть месяцев (ст. 124 Закона о банкротстве). С даты признания банкротом юридическое лицо (должник) претерпевает серьезные изменения:
считается наступившим срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника, прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника, сведения о финансовом состоянии должника перестают относиться к конфиденциальной информации или коммерческой тайне и др.;
прекращаются полномочия руководителя должника и иных его органов, за исключением полномочий органов, которые в соответствии с учредительными документами могут принимать решения о заключении крупных сделок, соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника;
управление юридическим лицом переходит к специально назначаемому арбитражным судом конкурсному управляющему, действующему под контролем собрания (комитета) кредиторов и арбитражного суда (ст. 126, 127, 143 Закона о банкротстве). Конкурсный управляющий несет обязанности и имеет права, в частности, принимает в ведение имущество должника и проводит его инвентаризацию и независимую оценку, принимает меры по обеспечению сохранности имущества, мероприятия по его поиску, выявлению и возврату, взыскивает задолженность, возражает против требований, распоряжается имуществом должника, увольняет его работников и др. (ст. 129 Закона о банкротстве). Именно он (а не ликвидационная комиссия) осуществляет ликвидацию юридического лица.
Все имущество должника на момент открытия конкурсного производства, в том числе выявленное в ходе него, за некоторыми изъятиями составляет конкурсную массу (ст. 131, 132 Закона о банкротстве). За счет нее и погашаются требования кредиторов к банкроту. Среди таких требований Закон о банкротстве выделяет следующие категории требований.
1. Внеочередные текущие требования (судебные расходы должника, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника, иные расходы, связанные с проведением конкурсного производства).
2. Очередные требования (при этом первоочередными кредиторами являются граждане, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсации морального вреда, во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, в третью очередь - расчеты с другими кредиторами*(233)).
3. Итоговые требования (требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, а также требования об уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства, независимо от срока их предъявления, которые удовлетворяются за счет остаточного имущества должника) (ст. 134, п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве).
После расчетов с кредиторами конкурсный управляющий должен представить в арбитражный суд отчет о результатах конкурсного производства (в том числе документы, подтверждающие продажу имущества должника, реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований, документы, подтверждающие погашение требований). После рассмотрения данного отчета арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, которое является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С даты внесения такой записи конкурсное производство считается завершенным (ст. 147, 149 Закона о банкротстве).
Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) отдельных категорий юридических лиц (градообразующих, сельскохозяйственных, финансовых организаций, стратегических предприятий и организаций, субъектов естественных монополий) имеет особенности (ст. 168, 169-201 Закона о банкротстве), а иногда - даже осуществляется в рамках специального закона*(234).

Введение

Институт юридического лица относится к числу основных в российском гражданском праве. Его можно определить как совокупность (подсистему) норм, устанавливающих правоспособность юридического лица и способы ее осуществления, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также особенности их организационно-правовых форм.

Правила, носящие наиболее общий характер, содержатся в гл. 4 ГК РФ. К ним следует отнести легальное определение и классификацию юридических лиц, нормы, регламентирующие правоспособность и ответственность, порядок государственной регистрации, требования, предъявляемые к учредительным документам, порядок реорганизации, ликвидации и т. д.

В развитие норм ГК РФ должен быть принят целый ряд федеральных законов, регулирующих процессы создания и деятельности коммерческих и некоммерческих организаций. Так, предполагается принятие закона о регистрации юридических лиц, закона об обществах с ограниченной ответ -ственностью, закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и т. д.

Уже введены в действие Федеральные законы: "Об общественных объединениях", "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях", "Об акционерных обществах". Продолжают действовать российские законы о банках и банковской деятельности, о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, которые были приняты еще до введения в действие части первой ГК РФ.

Наряду с нормами института юридического лица, содержащимися в гражданском законодательстве, следует учитывать и нормы иных правовых актов. Например, вопросам лицензирования отдельных видов деятельности посвящено постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418

Функциональное назначение института юридического лица состоит в определении правового статуса коммерческих и некоммерческих организаций, необходимого для их равноправного и эффективного участия в гражданских правоотношениях.

Кроме того, имеется глава, посвященная участию РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. Государство, признавая себя равным участником гражданско-правовых отношений, гарантирует равенство всех субъектов права перед Гражданским законом, и обеспечивает свободное и естественное развитие экономических отношений (регулированию которых посвящен Гражданский кодекс).

Именно данными обстоятельствами подтверждается особая актуальность данной тематики в настоящее время в России.

Объектом исследования данной дипломной работы выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе возникновения и прекращения юридического лица.

Предметом нашего рассмотрения являются нормы, регулирующие отношения возникновения и прекраще6ния юридического лица.

В качестве цели данной дипломной работы мы выделяем анализ отношений возникновения и прекращения юридического лица, а также формулирование теоретических обобщений и предложений по совершенствованию законодательства.

Для выполнения поставленной цели необходимо последовательно решить задачи .

Определить место возникновения и прекращения юридического лица в системе гражданско-правовых обязательств;

Дать понятие и выявить основные характеристики возникновения и прекращения юридического лица;

Выявить систему нормативно-правовых актов, регулирующих институт возникновения и прекращения юридического лица;

Охарактеризовать особенности элементов возникновения и прекращения юридического лица;

Исследовать правовые возможности юридического лица при защите своих интересов.

При написании дипломной работы применялись следующие методы исследования : общенаучный диалектический и ряд частных методов (формально-логический, анализа и синтеза, системный, и иные).

В процессе написания дипломной работы были использованы теоретические исследования возникновения и прекращения юридических лиц. Основой для выводов послужили труды таких авторов, как: А.С. Гуева, А.Н. Сергеева, Ю.К.Толстого, А.В. Масляева, В.Н. Елисеева и других.

Нормативной основой исследования явились законы Российской Федерации и подзаконные нормативные акты, регулирующие возникновение и прекращение юридического лица: Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26.11.2001 N 146-ФЗ - Часть 1,2.; Гражданский Кодекс РФ от 26.01. 1996. Часть 2 // Собрание законодательства РФ; ФЗ №129 «О государственной регистрации юридических лиц. Структура работы отвечает поставленным задачам и состоит из введения, основной части (четырех глав), заключения, списка использованных источников. Во введении обосновывается актуальность исследования, определяются цели и задачи, теоретическая и нормативная база исследования и др. Основная часть последовательно разрешает поставленные задачи, чем выполняется цель дипломной работы. Заключение посвящено выводам по результатам выполненного исследования.

Глава 1. Понятие и признаки юридического лица

Во II-I в. до н.э. юристами Римской р спублики обсуждалась идея существования организаций (союзов), обладающих н раздельным, обособленным имуществом (частные корпорации: коллегии), выступаю­щих в гражданском оборо е от собственного имен и (городские общины), существование которых в принципе не зависит от измен ний в составе их участников. Само понятие “юридическое лицо” было неизвестно римским юристам, и его сущность ими не исследовалась, но идея расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан принадлежит римскому праву.

Бурное развитие экономики середины - конца XIX века дало мощный импульс развитию учения о юридических ли ах. Появились оригинальные исследования проблем юридических лиц таких авторов, как Савиньи, Иеринг, Гирке, Дерябург, Саллейль и других, пр имуще­ственно немецких и фран узских цивилистов, которые заложили ос­новы соврем нного понимания этого инстит та.

В XX веке значение института юридического лица ще бол е возрастает вследствие развития пр дпринимательской деятельности, расширения гос дар твен­ного вмешательства в экономику, появления новых информационных техн логий. Соответственно этому резко ув личивается объ м законо­дат льства о юридических лицах и, отчасти, повышается его качество. Наука гражданского права относит к числу центральных проблем теории юридического лица, совершенствования и практического при­менения этого института. Таким образом, современная литература даёт наиболее чёткие и конкретные понятия о юридическом лице как субъекте гражданского права.

Наряду с физическими лицами Гражданский кодекс Российской Федерации признаёт субъектом гражданских прав и обязанностей юридическое лицо.

Юридическое лицо – это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений .

-

Первым признаком юридического лица является организационное единство (наличие четкой внутренней структуры, органов управления и соответствующих структурных подразделений для выполнения своих функций); Оно состоит в том, что объединение лиц обладающих общим интересом или иначе организация, как одно лицо (субъект права), как единое целое способное решать определенные задачи должна иметь четкую внутреннюю структуру, а так же органы управления и соответствующие структурные подразделения для выполнения своих функций (их деятельность должна быть подчинена общему руководящему органу). Организационное единство юридического лица определяется действующим законодательством и должно быть закреплено учредительными документами (устав, учредительный договор). В уставе обязательно определяются – наименование организации, предмет и цели деятельности, его место нахождения, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования и расходования имущества, условия реорганизации и прекращения его деятельности.

Здесь следует отметить что, в уставах предприятий (организаций) могут быть предусмотрены и другие пункты, в соответствии с особенностями их деятельности, но в любом случае они не должны противоречить закону.

Следующим признаком юридического лица можно назвать наличие у него обособленного имущества ().

Таким образом, имущественная обособленность присуща всем без исключения юридическим лицам с самого момента их создания, тогда как появление у конкретного юридического лица обособленного имущества, как правило, приурочено к моменту формирования его уставного (складочного) капитала. Все имущество организации учитывается на ее самостоятельном балансе или проводится по самостоятельной смете расходов, в чем и находит внешнее проявление имущественная обособленность данного юридического лица.

Третьим признаком юридического лица является наличие самостоятельной имущественной ответственности. Любая организация (юридическое лицо) несет определенную ответственность за результаты хозяйственной деятельности, и отвечает по своим долгам своим имуществом. Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у юридического лица обособленного имущества, которое при необходимости может служить объектом притязаний кредиторов. Существующие исключения из правила о самостоятельной ответственности юридического лицани в коей мере не затрагивают общий принцип, поскольку ответственность иных субъектов права по долгам юридического лица является лишь субсидиарной (т. е. дополнительной к ответственности самого юридического лица).

Четвертым признаком юридического лица является выступление в гражданском обороте от своего имени. Означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Это -итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры и обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов - нового субъекта права.

Согласно основных признаков юридического лица, можно вывести определение понятия «юридическое лицо», отраженное в Гражданском кодексе Российской Федерации «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

Хочется отметить, что наряду с организациями, обладающими правами юридического лица, в общественной жизни участвуют и различные объединения, не являющиеся субъектами права. В этом качестве могут выступать, например профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации , некоторые общественные объединения и религиозные группы.

Глава 2 . Возникновение юридического лица

Любое предприятие как юридическое лицо в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Значительные различия заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться только в одной из организационно-правовых форм , предусмотренных законом. Гражданским кодексом РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций (создаются только для одной цели – извлечения прибыли.), подлежащих государственной регистрации при возникновении или изменении их правового статуса:

хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);

хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87-94), общества с дополнительной ответ- ственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);

производственные кооперативы (ст. 107-112);

государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другими законами.

В открытый перечень некоммерческих организаций входят:

1. потребительский кооператив (ст. 116);

2. общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);

3. фонды (ст. 118 и 119);

4. учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);

5. объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое множество. Достаточно сложно без квалифицированной юридической консультации выбрать более приемлемую форму для будущего предприятия.

Предприятия могут создаваться как гражданами – физическими лицами, так и другими организациями – юридическими лицами. В момент организации предприятия те, кто принимает решение о его создании, будут по отношению к этому предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность создания его как субъекта права только в установленном им порядке

В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридического лица наука гражданского права традиционно выделяет следующие способы образования юридических лиц :

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не требуется, Это явление можно объяснить тем, что главная роль государства - обойтись без особой процедуры государственной регистрации создаваемого юридического лица. В странах с рыночной экономикой такой порядок заменяет явочный порядок образования юридических лиц. Для этого способа образования юридических лиц также характерно отсутствие специальной государственной регистрации последних. Предприятия (организации) создаются в силу самого факта желания учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения. За рубежом явочный порядок применяется, напри- мер, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии. Однако, в настоящее время в статье 51 Гражданского Кодекса не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить что этот способ образования юридических лиц сегодня в России не применяется.

Другим способом образования юридического лица называют разреши- тельный порядок , который, в свою очередь, предполагает, что создание предприятия (организации) разрешено тем или иным компетентным органом. Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности , но в принципе сохраняет разреши- тельный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа - ГКАП. Практически такое же согласие нужно и для создания любой коммерческой организации, если суммарная стоимость активов ее учредителей (участников) превышает 100 тысяч минимальных размеров труда. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.

Правило второго абзаца пункта 1 статьи 51 Кодекса устанавливает так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц, который, в свою очередь, является третьим способом образования юридического лица - регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Такой способ образования юридических лиц наиболее распространен в России, и за рубежом.

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее рациональной организации, полноты единого реестра юридических лиц, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Только такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота, поскольку регистрируются и изменения правового статуса юридических лиц . Юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации , и с этой даты возникает его правоспособность .

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности коммерческого юридического лица, является наличие у него учредительных документов. Учредительные документы – это своеобразная визитная карточка предприятия. В них содержится полная информация о предприятии: его наименование, место нахождения, учредители, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные главой 4 Гражданского Кодекса РФ и законом для юридических лиц соответствующего вида. Для ООО – это Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.98г. Для ЗАО – это Федеральный закон «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.95г.

Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения, в учредительные документы которого ещё не зарегистрированы, с учётом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.

Основным учредительным документом предприятия является устав предприятия. Текст Устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая запись об утверждении Устава делается на титульном листе Устава предприятия.

Регистрирующий орган предъявляет очень высокие требования к тексту учредительных документов. Если текст учредительных документов не соответствует законодательным актам или недостаточно полно отражает изложенные в них нормы, то это может являться основанием для отказа в регистрации предприятия. Документы также должны быть определенным образом оформлены. Ниже приведены общие требования к оформлению учредительных документов, предоставляемых в ИФНС.

1. Учредительные документы должны быть отпечатаны на печатной машинке либо с помощью компьютерной техники.

2. Учредительные документы не должны содержать ошибок, подчисток или исправлений.

3. Учредительные документы должны быть пронумерованы, начиная с титульного листа, прошиты прочными нитками, концы которых должны быть завязаны с обратной стороны документа и проклеены небольшими листочками бумаги.

4. При наличии в числе учредителей юридических лиц, документ может быть опечатан с обратной стороны печатью одного из юридических лиц.

Необходимо отметить, что вопрос о юридическом адресе предприятия является одним из самых важных в процессе регистрации юридического лица. Сейчас вместо понятия «юридический адрес» употребляется понятие «место нахождения». Местом нахождения предприятия должен быть реальный адрес, по которому размещается офис фирмы, орган управления данного юридического лица. И именно этот адрес должен фигурировать в уставе предприятия как адрес его места нахождения.

В качестве адреса места нахождения юридического лица можно использовать домашний адрес учредителя, который имеет местную прописку. Это разрешено только для предприятий – субъектов малого предпринимательства.

Субъектом малого предпринимательства считается предприятие, в уставном капитале которого доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 %, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 %, и в котором численность работников за отчетный период не превышает следующих пре - дельных уровней:

в промышленности – 100 человек;

в строительстве 100 человек;

на транспорте – 100 человек;

в сельском хозяйстве – 60 человек;

в научно-технической сфере – 60 человек;

в оптовой торговле – 50 человек;

в розничной торговле и бытовом обслуживании населения – 30 человек;

в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности – 50 человек.

Завершающим этапом образования юридического лица является государственная регистрация , на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридическим лицом. После чего основные данные об организации включаются в единый государственный реестр юридических лиц и становятся доступными для всеобщего ознакомления.

В настоящее время регистрацию юридических лиц осуществляют: Министерство юстиции РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории РФ или за ее пределами); органы юстиции в субъектах РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории одного или нескольких (менее половины) субъектов РФ); Министерство РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций (в отношении средств массовой информации); Центральный банк РФ (в отношении кредитных организаций); Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (в отношении предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 тыс. руб.); регистрационные палаты, созданные администрациями субъектов РФ, или специальные подразделения в администрациях субъектов РФ (в отношении всех остальных юридических лиц, находящихся в субъектах РФ).

Порядок государственной регистрации юридических лиц

В соответствии с п. 2 ст. 51 части первой Гражданского кодекса РФ, юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. С этого же момента, согласно п. 3 ст. 41 части первой ГК РФ, возникает правоспособность юридического лица, т.е. возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности данного юридического лица, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица - влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда

Государственная регистрация организаций, имеющих право ведения предпринимательской деятельности, осуществляется федеральным органом исполнительной власти (далее - регистрирующий орган), установлено, что Федеральная служба Российской Федерации по налогам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим, начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, а с 1 января 2004 г. и индивидуальных предпринимателей (согласно Закону "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц".Действующим законодательством Российской Федерации определен так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц, когда регистрирующий орган только проверяет соответствие представленных заявителем учредительных документов и действий учредителей нормам права, но не наделен полномочиями рассматривать вопросы о целесообразности или полезности вновь создаваемого юридического лица. Порядок образования юридического лица и требования, которым должны удовлетворять действия учредителей, как и требования к учредительным документам, установлены законодательством об отдельных видах юридических лиц, их организационно-правовых формах 1 января вступил в силу Федеральный закон от 23.12.03 № 185-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Внесенные изменения направлены на упрощение процедур регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В законе реализуется принцип "одного окна", что подразумевает однократное обращение юридического лица и индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган. Функции такого органа выполняют подразделения Федеральной налоговой службы России (бывшее Министерство Российской Федерации по налогам и сборам), которые затем будут передавать необходимую информацию в другие организации. Изменения и дополнения внесены в 10 законодательных актов Российской Федерации. Среди них Федеральные законы

1. от 16.07.99 г. №165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования",

2. от 15.12.01 г. №167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации",

3. от 08.08.01 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности",

4. от 09.07.99 г. №154-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть первую Налогового Кодекса Российской Федерации", а так же Кодекс РФ "Об административных правонарушениях" и другие.

Открытие расчетного счета

Для того, чтобы открыть расчетный счет, необходимо явиться в банк и взять там перечень документов, необходимых для открытия расчетного счета. В разных банках установлены свои особенности открытия счетов и требования к предъявляемым документам. Для открытия расчетного счета обычно необходимо предоставить в банк следующие документы :

Заявление на открытие счета (берется в банке);

Договор на расчетно-кассовое обслуживание в двух экземплярах;

Копию свидетельства о регистрации, заверенную нотариально;

Копию учредительных документов, заверенных нотариально;

Карточку с образцами подписей, оттиска печати, заверенную нотариально;

Протокол (приказ) о назначении руководителя, приказы о назначении на должность лиц, имеющих право первой и второй подписи в карточке с образцами подписей, а так же выписка из единого государственного реестра юридических лиц, подтверждающая полномочия руководителя;

Нотариально заверенную копию свидетельства о постановке на учет в налоговой инспекции;

Анкеты на всех лиц, имеющих право подписи в карточке (с предоставлением паспорта);

Справку из органов статистики о присвоении кодов ОКПО;

Документ, подтверждающий регистрацию организации в Фонде социального страхования РФ (справка из регионального отделения);

Документ, подтверждающий регистрацию организации в Пенсионном фонде РФ (справка из регионального отделения);

Документ, подтверждающий регистрацию организации в Фонде обязательного медицинского страхования РФ (справка из регионального отделения).

Собрав перечисленный комплект документов, нужно предоставить его в банк. По прошествии нескольких дней, требующихся для проверки документов, банк открывает счет. Банк обязан сообщить об открытии расчетного счета организации в налоговый орган по месту ее учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия счета.

Глава 3. Прекращение юридического лица

Вопрос о прекращении деятельности юридического лица один из самых непростых вопросов о том, как правильно выйти из бизнеса, несостоявшегося в силу разных причин. Завершение деятельности предприятия - важный и ответственный шаг. Непродуманные действия могут привести к непредвиденным последствиям и наступлению ответственности:

1. Административная ответственность для должностных лиц предприятия, в соответствии с Налоговым Кодексом РФ, Административным Кодексом РФ и рядом других федеральных законов России.

2. Гражданская ответственность за деятельность предприятия (в основном в связи с причинением имущественного ущерба или в связи с задолженностью перед третьими лицами) согласно ст. 56 ГК РФ.

3. Налоговая ответственность предприятия по имеющейся задолженности в соответствии с главами 15, 16 НК РФ.

4. Уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов ст. 199 УК РФ и ряд других смежных статей, связанных с таможенными и иными хозяйственными правонарушениями.

Прекращение юридического лица может быть на основании ликвидации и реорганизации. Более подробно остановимся на ликвидации.

Принятие решения о способе ликвидации зависит от ряда объективных и субъективных факторов, например: наличие активов у предприятия, которые необходимо сохранить, и одновременно имеются большие задолженности перед кредиторами; предстоящая проверка различными контролирующими органами; конфликты с соучредителями компании и много других ситуаций, которые возникают в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Ликвидация юридического лица - это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам . Она может носить как добровольный, так и принудительный характер.

В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению его участников или органа юридического лица. Основание добровольной ликвидации:

* нецелесообразность дальнейшего существования;

* истечение срока, на который было создано;

* достижение или напротив принципиальная недостижимость уставных целей организации.

Принудительная ликвидация проводится по решению суда, когда деятельность осуществляется без лицензии, либо такая деятельность прямо запрещена законом, либо сопряжена с неоднократными или грубыми нарушениями закона.

Также можно отметить, что прекращение деятельности юридического лица может произойти в результате несостоятельности (банкротства).

Остановимся на добровольной ликвидации. В продолжение процесса ликвидации юридическое лицо сохраняет статус субъекта права, управляемого, однако, не его органом, а ликвидационной комиссией, ликвидационная комиссия разрабатывает и утверждает план ликвидации организации, в который обязательно должны быть включены:

1. Инвентаризация имущества организации;

2. Составление развернутой характеристики финансового состояния организации на момент ликвидации;

3. Сверка расчетов по всем федеральным и территориальным платежам с налоговыми органами и внебюджетными фондами;

4. Анализ и оценка дебиторской задолженности и разработка мероприятий по ее взысканию;

5. Анализ и характеристика кредиторской задолженности;

6. Подготовка сведений о размерах и составе активов организации;

7. Определение порядка реализации имущества ликвидируемой организации;

8. Определение порядка расчетов с кредиторами, относящимися к одной очередности удовлетворения требований кредиторов;

9. Установление сведений об участниках, имеющих право на получение доли имущества организации, оставшегося после расчетов с кредиторами;

10. Список увольняемого персонала ликвидируемой организации;

11. Установление всех организаций, учредителем которых является юридическое лицо, и вывод его из состава учредителей; если ликвидируемая организация является единственным учредителем другой организации, то эта организация должна быть также ликвидирована;

12. Определение порядка распределения между учредителями денежных и иных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов;

13. Подготовка документов для исключения организации из государственного реестра юридических лиц;

14. Закрытие счетов в банках;

15. Передача на хранение в архив документов по личному составу общества (приказы, учетные карточки, карточки лицевых счетов по начислению заработной платы), протоколов общих собраний общества; прием документов в архив удостоверяется справкой, копия которой передается в регистрирующий орган.

На основании ст. 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

В соответствии со ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица. При этом форма указанного уведомления предусмотрена постановлением Правительства Российской Федерации.

Кроме того, налогоплательщики-организации обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту учета о ликвидации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения. На основании ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный балансназначением, которого является предварительное определение соотношение имущественных активов и пассивов ликвидируемой организации. Он должен содержать сведения о составе имущества организации, о предъявленных его кредиторами требованиях, о результатах их рассмотрения. Он утверждается участниками юридического лица или его органом с согласованию с органом, зарегистрировавшем эту организацию.

Порядок списания денежных средств юридического лица по его долгам предусмотрен ст.855 ГК и содержит два варианта:

1. если денежных средств достаточно для оплаты всех долгов, то они оплачиваются по мере их поступления (п.1 ст.855 ГК);

2. при нехватке денежных средств на счете юридического лица их списание осуществляется в соответствии с очередностью, установленной п.2 ст.855 и включающий в себя пять очередей.

Если юридическое лицо (кроме учреждений) не располагает денежными средствами, необходимыми для удовлетворения всех признанных ликвидационной комиссией требований кредиторов, то закрепленное за юридическим лицом имущество распродается с публичных торгов.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

На основании п. 5 ст. 84 Налогового кодекса Российской Федерации в случае ликвидации организации снятие с налогового учета производится налоговым органом по заявлению налогоплательщика в течение 14 дней со дня подачи такого заявления.

При этом п. 5.4 Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденного приказом ФНС России определено, что основанием для снятия с учета является:

1. заявление о снятии с учета в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством Российской Федерации, форма которого утверждена указанным приказом ФНС России, и наличие в налоговом органе представленных в одном экземпляре заверенных в установленном порядке копий документов, подтверждающих проведение процедуры ликвидации в соответствии с положениями статей 61-63 ГК РФ:

2. распорядительного документа (решения, постановления, приказа) учредителей (участников) юридического лица или уполномоченного органа либо решения суда о ликвидации;

3. распорядительных документов о создании ликвидационной комиссии и о порядке и предполагаемом сроке ликвидации;

4. объявления в средствах массовой информации (периодических изданиях) о ликвидации организации;

5. промежуточного ликвидационного баланса, утвержденного учредителями (участниками) организации или органом, принявшим решение о ликвидации организации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц;

6. ликвидационного баланса, утвержденного учредителями (участниками) организации или органом, принявшим решение о ликвидации организации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Одновременно с заявлением о снятии с учета в налоговый орган представляется свидетельство о постановке на учет в налоговом органе организации и все уведомления о постановке на учет организации в налоговых органах по месту нахождения обособленных подразделений, недвижимого имущества и транспортных средств.

В соответствии со ст. 22 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения ликвидируемого юридического лица. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица. При этом документы , а именно:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс

в) документ об уплате государственной пошлины.

представляются в регистрирующий орган после завершения процесса ликвидации юридического лица. Представление документов для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона N 129-ФЗ Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в государственный реестр.Регистрирующий орган выдает свидетельство о ликвидации общества, а также письмо о снятии с налогового учета. С момента исключения из Единого государственного реестра и общество считается прекратившим свое существование. Ликвидационная комиссия подает копии свидетельства о ликвидации общества в налоговый орган, внебюджетные фонды.

Принудительная ликвидация юридического лица осуществляется помимо воли участников организации, точнее – по волеизъявлению третьих лиц. Главными причинами принудительной ликвидации юридического лица являются ситуации:

III. В-третьих, юридическое лицо можно ликвидировать, если оно осуществляет свою деятельность с иными нарушениями закона или правовых актов .

Основанием для принудительной ликвидации юридического лица является решение суда. Естественно, суд не может вынести такое решение по собственной инициативе. Соответствующий иск может быть предъявлен уполномоченным государственным органом, то есть тем государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Вопрос о том, кто вправе инициировать судебное разбирательство, вызывает естественный интерес со стороны юридических лиц. Учитывая, что наиболее часто им приходится иметь дело с органами ФНС России, основную угрозу предъявления иска о ликвидации «предприниматели» видят именно со стороны налоговых органов.

Действительно, согласно НКРФ налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации. При этом необходимо учитывать, что НК РФ как акт законодательства о налогах и сборах регулирует отношения в сфере налогообложения и налогового контроля (статья 2 НК РФ). Следовательно, полномочия, предусмотренные подпунктом 16 пункта 1 статьи 31 НК РФ, могут использоваться налоговыми органами исключительно для решения возложенных на них задач в сфере налоговых правоотношений.

В то же время не следует забывать, что компетенция налоговых органов не ограничивается сферой законодательства о налогах и сборах. На налоговые органы возложен целый ряд задач, вытекающих из "смежных" законодательных актов. Речь идет, в частности о:

В связи с этим не выглядит дублированием подпункта 16 пункта 1 статьи 31 НК РФ наделение налоговых органов правом инициировать принудительную ликвидацию юридических лиц содержащееся в пункте 11 статьи 7 Закона РФ от 21.03.1991 № 943-1 "О, налоговых органах Российской Федерации". В любом случае, при оценке правомерности требования налогового органа о ликвидации юридического лица необходимо исходить из того, насколько такое требование соотносится с компетенцией налоговых органов, определенной конкретным актом законодательства. В целом ряде случаев иски о ликвидации юридических лиц могут предъявляться иными государственными органами (Центральным банком Российской Федерации, органами внутренних дел, таможенными органами, органами по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ (далее - органы госнаркоконтроля) и др.), а также органами местного самоуправления. При этом право государственного органа на иск о ликвидации юридического лица должно корреспондировать с компетенцией этого государственного органа. Универсальным правом на предъявление подобных исков обладают органы прокуратуры, выступающие в защиту государственных и общественных интересов.

В случае признания судом недействительной регистрации юридического лица ликвидация данного лица осуществляется по решению его участников или органа, уполномоченного на то учредительными документами. Подобная ликвидация не является добровольной. Для каждой формы организации установлены общие и индивидуальные основания для принудительной ликвидации юридического лица.Если стоимость имущества ликвидируемого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке признания его несостоятельным (банкротом), предусмотренном статьей 65 ГК РФ.

Банкротство является одним из оснований ликвидации юридического лица. Под банкротством (несостоятельностью) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Существование института несостоятельности (б) обусловлено несколькими причинами :

* оградить экономический оборот от последствий неэффективной работы, когда неисполнение приобретает стойкий, систематический характер;

* когда возникает угроза, желательно попытаться сохранить его как производителя ценностей (товаров, работ, услуг) и работодателя.

В настоящее время основным нормативным документом, регламентирующим процедуру банкротства, является Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Процедурыбанкротства не применяются к казенным предприятиям, так как они обладают одновременно признаками и коммерческих и некоммерческих организаций и за их действия субсидиарную ответственность несет собственник (Российская Федерация).

Закон о несостоятельности (банкротстве) так же предусматривает, что споры по делам о несостоятельности рассматриваются арбитражными судами.

#G0Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор и прокурор. Для подачи заявления в арбитражный суд необходимо наличие двух признаков:

во-первых - требование к должнику – юридическому лицу должно в совокупности составлять не менее пятисот минимальных размеров оплаты труда;

во-вторых – указанные требования не погашены в течение трех месяцев (пункт 2 статьи 29 закона). Отсутствие какого-либо из указанных признаков является основанием отказа в принятии заявления о признании должником банкротом Судебное признание банкротства возможно как по требованию кредиторов (или прокурора), так и по заявлению самого неплатежеспособного должника.

Т.е. объявление банкротом, а также последующая ликвидация юридического лица могут быть как принудительная (по судебному решению), так и добровольная (по решению самого банкрота, принятому совместно с его кредиторами в соответствии с п. 2 ст. 65 ГК и ст. 24, 181-183 Закона о банкротстве).

Заявление о признании несостоятельным может быть подано как кредитором, так и самим должником. В зависимости от того, кто подает заявление, закон устанавливает различный порядок его оформления и содержания. Так, при подаче заявления самим должником закон устанавливает следующие правила:

Заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно должно быть подписано руководителем должника – юридического лица или лицом, его заменяющим.

Необходимыми реквизитами указанного документа являются:

· наименование арбитражного суда, в который подается заявление; сумма требований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником;

· сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, оплате труда и выплате выходных пособий работникам должника, сумма вознаграждения, причитающегося к выплате по авторским договорам;

· размер задолженности по обязательным платежам;

· обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

· сведения о принятых к производству судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявлений к должнику, а также об исполнительных и иных документах, предъявляемых к бесспорному списанию;

· сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах и дебиторской задолженности;

· номера счетов должника в банках и иных кредитных организациях, почтовые адреса банков и иных кредитных организаций; сведения о наличии у должника имущества, достаточного для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве;

· перечень прилагаемых документов.

Данный перечень является не исчерпывающим, в заявлении могут быть указанны и иные сведения, необходимые для правильного разрешения дела (статья 33 закона).

Должник обязан направить копии заявления кредиторам и иным лицам, участвующим в деле. Порядок и содержания заявления, подаваемого кредитором, регулируется статьями 35-37 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»Заявление, так же как и в случае подачи заявления, должником, подается в письменной форме. В нем должна быть указана следующая информация:

Прокурор такжев праве обратиться с заявлением в суд в случае обнаружения им признаков умышленного или фиктивного банкротства и в других случаях предусмотренных законом.

Умышленное банкротство - преднамеренное создание или увеличение руководителями или собственником неплатежеспособности предприятия, нанесение ими ущерба в личных интересах или в интересах других лиц, а также заведомо некомпетентное ведение дел.

Фиктивное банкротство - заведомо ложное объявление предприятия о своем банкротстве с целью введения в заблуждение своих кредиторов, с целью отсрочки или рассрочки платежей либо скидки с долгов. Заявление прокурора может быть отозвано им до возбуждения производства по делу. Для обращения в арбитражный суд необходимо уплатить государственную пошлину. В соответствии с Законом РФ «О государственной пошлине» от 9 декабря 1991 г. в заявление о признании предприятия банкротом оплачивается государственной пошлиной в размере 20 минимальных размеров оплаты труда .

Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в течение трех месяцев (ст. 47). Исходя из смысла статей 47 и 48, в указанный срок должно быть, принято одно из следующих решений:

1. о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

2. об отказе в признании должника банкротом;

3. определение о введении внешнего управления;

4. определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Процедуры банкротства:

Наблюдение.

При разбирательстве дела о банкротстве арбитражным судом вводится процедура наблюдения в отношении предприятия-должника .

Смысл установления данной дополнительной процедуры состоит в том, что на момент принятия арбитражным судом к производству заявления о банкротстве должника еще не до конца ясно, является ли он фактически несостоятельным (то есть в состоянии ли он удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме). Поэтому введение наблюдения и ограничение полномочий руководителя должника позволят определить состояние его платежеспособности, сохранить его имущество и, кроме этого, является разумным компромиссом между соблюдением интересов предприятия-должника и кредиторов.

Наблюдение - одна из процедур банкротства, которая применяется к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) (принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения, или отказа в признании должника банкротом), в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния. Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве (семь месяцев).

Однако арбитражный суд не назначает наблюдение в отношении: ликвидируемого юридического лица; отсутствующего должника; организаций, осуществлявших незаконную деятельность по привлечению денежных средств, а также граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями.

С момента введения процедуры наблюдения законом устанавливается особый порядок предъявления имущественных требований к должнику, в частности, кредиторы не вправе обращаться к должнику в целях удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке . Предъявление требований производится в течение месяца со дня вынесения арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, путем направления временному управляющему документов, подтверждающих наличие задолженности.

Рассмотрев указанные требования, временным управляющим составляется реестр кредиторов и им направляются уведомления о результатах. Должником в недельный срок могут быть представлены в арбитражный суд возражения по выставленным кредитором требованиям. В противном случае данные требования будут признаны установленными в размере, составе и очередности удовлетворения так, как они представлены внешним управляющим.

В случае, если в производстве суда находится дело, связанное с взысканием с должника денежных средств и иного имущества, кредитор вправе заявить ходатайство о приостановлении производства по данному делу. Если же кредитор не заявит ходатайства, то судом по делу будет вынесено соответствующее решение, и в рамках процесса банкротства требования кредитора будут рассматриваться как установленные.

Приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Это положение действует до вынесения арбитражным судом решения. В случае, если будет вынесено решение об отказе в признании должника банкротом, то исполнение исполнительных документов восстанавливается с момента вынесения такого решения.

Запрещается удовлетворение требований участника - юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников. Поскольку участники юридического лица не признаются Законом о несостоятельности (банкротстве) кредиторами, удовлетворение их требований производится после удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества.

Помимо перечисленных ограничений существуют также ограничения на ведение должником хозяйственной деятельности. Так, органы управления (Общее собрание, Совет директоров или Наблюдательный совет, Генеральный директор или Правление) исключительно с согласия временного управляющего могут совершать следующие сделки, связанные: с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения; с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника

Органы управления, в чью компетенцию входит принятие решения по вышеизложенным вопросам, не вправе принимать решения о реорганизации или ликвидации должника, о создании юридических лиц, о выплате дивидендов и т.д.

Однако ведение хозяйственной деятельности должником все же возможно в установленных законодательством рамках. В случае введения наблюдения руководитель должника не отстраняется, а продолжает осуществлять свои полномочия с учетом установленных ограничений. В тоже время арбитражный суд вправе отстранить руководителя, если он не приминает необходимых мер по обеспечению сохранности имущества или чинит препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.

Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано, в том числе и руководителем должника.

Особого внимания заслуживает норма о назначении временного управляющего. Назначение временного управляющего осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст.45 Закона.

Определение арбитражного суда о назначении временного управляющего, в отличие от определения о назначении внешнего или конкурсного управляющего, не подлежит немедленному исполнению. Кроме того, оно не может быть обжаловано.

Временным управляющим может быть назначено арбитражным судом физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.

При принятии заявления о признании должника банкротом арбитражный суд обращается с запросом к саморегулируемой организации, которая составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в качестве временного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям к кандидатуре временного управляющего, содержащимся в указанном запросе. Следует отметить, что должник сам не вправе предлагать кандидатуру временного управляющего.

Вознаграждение временному управляющему за осуществление им своих полномочий выплачивается за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о несостоятельности (банкротстве) или соглашением с кредиторами.

Практика показывает, что размер вознаграждения управляющего приблизительно равен размеру заработной платы руководителя организации - должника.

Полномочия временного управляющего прекращаются с момента принятия арбитражным судом одного из решений:

1. о введении финансового оздоровления или внешнего управления;

2. о признании должника банкротом и открытия конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего;

3. об утверждении мирового соглашения;

4. об отказе в признании должника банкротом.

Для осуществления своих функций временный управляющий пользуется предоставленными правами и несет возложенные на него обязанности. В соответствии с законом временный управляющий вправе: предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением установленных требований; обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего определенные сделки; обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности и др.

Среди обязанностей временного управляющего одной из важнейших является обязанность по проведению финансового анализа состояния должника .

При составлении финансового анализа необходимо рассматривать вопросы не только балансовой, но и фактической (рыночной) стоимости имущества должника, результаты хозяйственной деятельности должника, объемы и структуру финансовых средств, обращающихся в процессе деятельности должника. Помимо бухгалтерского баланса анализу подлежат такие документы, как статистическая отчетность, документы, характеризующие местоположение должника, его производственную деятельность, положение на соответствующих товарных рынках, положение основных конкурентов и т.п.

Важным моментом в деятельности временного управляющего является заключение о возможности восстановления платежеспособности должника. В процессе проведения финансового анализа временный управляющий должен дать заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника .

Другая немаловажная обязанность управляющего - установление кредиторов, не указанных в приложении к заявлению должника . В случае выявления таких лиц временный управляющий обязан известить этих кредиторов о возбуждении дела о банкротстве.

Следующей обязанностью временного управляющего является организация и проведение собрания кредиторов. В его задачу входит определение даты проведения собрания, учитывая, что указанное собрание должно состояться не позднее десяти дней до даты проведения заседания арбитражного суда и рассылка кредиторам уведомления о сроке, дате и месте проведения собрания, с указанием количества голосов, которыми они будут обладать.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы (кредиторы по денежным обязательствам, за исключение граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия), а также налоговые и иные уполномоченные органы):

Требования, которых признаны установленными и направлены временному управляющему;

Размер требований, которых установлен арбитражным судом в связи с возражениями должника по требованию кредиторов до проведения первого собрания.

Без права голоса в первом собрании кредиторов участвуют: работники должника по требованиям о взыскании задолженности по заработной плате и выплате выходных пособий; временный управляющий и руководитель должника; в случаях предусмотренных законом - органы местного самоуправления и иные органы исполнительной власти.

На первом собрании кредиторов принимается одно из решений, определяющих судьбу должника:

О введении внешнего управления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством. При этом принимается решение о количественном и персональном составе кредиторов.

Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании и об открытии конкурсного производства. При этом решение должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и кандидатуру внешнего управляющего, а также как в случае принятия решения о введении внешнего управления, о количественном и персональном составе кредиторов.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, или выносит определение о введении внешнего управления, или утверждает мировое соглашение.

В случае если на первом собрании кредиторов не принято решение о введении внешнего управления или решение о заключении мирового соглашения, либо они не представлены в суд в течение недели с момента проведения собрания, арбитражный суд самостоятельно на основании имеющихся документов и при наличии признаков банкротства принимает решение о признании должника банкротом и об открытии банкротства.

Вынесение (принятие) арбитражным судом соответствующего определения (решения) является заключительной стадией процедуры наблюдения.

Финансовое оздоровление Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", далее по тексту - Закон, установил новую процедуру банкротства - финансовое оздоровление.

Она введена с целью предоставления должнику более благоприятных условий для восстановления своей платежеспособности и погашения задолженности . Процедура может применяться при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица.

Следует отметить, что ранее действовавший Федеральный закон от 8 января1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" уже содержал ряд положений по финансовому оздоровлению. Однако они касались мер, осуществляемых вне рамок рассмотрения дела о банкротстве. Четкого законодательного регулирования процедура финансового оздоровления не имела. Согласно главе 5 Закона введение процедуры финансового оздоровления должно производиться арбитражным судом на основании соответствующего решения первого собрания кредиторов. Однако данная процедура может быть введена и на основании ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа или третьих лиц. Для этого должны быть выполнены следующие условия: предоставлено обеспечение исполнения обязательств должника, размер предоставляемого обеспечения превышает размер самих обязательств не менее чем на 20%, графиком погашения задолженности предусмотрено начало погашения не позднее чем через 1 месяц после введения процедуры финансового оздоровления, предусмотрено погашение требований кредиторов пропорционально, равными долями в течение 1 года.

Кроме того, при наличии решения первого собрания кредиторов о применении таких процедур банкротства, как внешнее управление и конкурсное производство, в качестве обеспечения исполнения обязательств должна быть предоставлена банковская гарантия.

Основанием для принятия кредиторами решения о введении финансового оздоровления является ходатайство, которое может быть представлено должником, учредителями (участниками) должника, либо иными установленными Законом лицами. Такое ходатайство подается временному управляющему, а также в арбитражный суд не позднее, чем за 15 дней до проведения первого собрания кредиторов. Возможность ознакомления с ходатайством обеспечивает кредиторам временный управляющий.

Решение об обращении с ходатайством принимается учредителями на общем собрании большинством голосов присутствующих. Решение должно содержать:

сведения об обеспечении исполнения обязательств должника, график погашения задолженности, срок удовлетворения требований кредиторов, срок и план финансового оздоровления, а также протокол общего собрания и перечень учредителей, голосовавших за данное решение. Следует отметить, что в случае ходатайства нескольких лиц о введении финансового оздоровления, эти лица должны заключить между собой соглашение об обеспечении исполнения обязательств каждым из них и их солидарной ответственности. Такое соглашение также прилагается к ходатайству.

Обеспечение исполнения обязательств может быть выражено залогом (ипотекой), банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, иными способами, но не удержанием, задатком или неустойкой. Также в качестве предмета обеспечения исполнения обязательств не могут выступать имущество или имущественные права должника.

О введении финансового оздоровления арбитражный суд выносит определение.

Сведения об этом публикуются в определенном Правительством РФ официальном издании (в настоящее время указанные сведения подлежат опубликованию в "Российской газете"). В определении арбитражного суда должны указываться срок финансового оздоровления, график погашения задолженности, сведения о лицах, предоставивших обеспечение, сведения о размере и способах обеспечения.

Арбитражный суд также утверждает административного управляющего на время действия процедуры финансового оздоровления, в обязанности которого входит:

Ведение реестра требований кредиторов,

Созыв собрания кредиторов,

Рассмотрение отчетов о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности,

Осуществление контроля над исполнением должником текущих требований кредиторов, выполнением плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности,

Перечислением денежных средств на погашение требований кредиторов.

После вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления, на отношения должника с третьими лицами накладывается ряд условий. Так требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, предъявляются к должнику только с соблюдением порядка, установленного Законом. Отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов.

Аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения имуществом налагаются исключительно в рамках процесса о банкротстве. Приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за некоторым исключением. Запрещается удовлетворение требований учредителей должника о выделе доли в имуществе в связи с выходом из состава учредителей, выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли; выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам. Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных Законом требований кредиторов.

Не применяются финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления. Управление должником в ходе финансового оздоровления осуществляют, как правило, органы управления должника. Однако руководитель должника может быть отстранен судом на основании ходатайства собрания кредиторов, административного управляющего или лиц, предоставивших обеспечение.

Управление должником в период финансового оздоровления должно проводиться с рядом ограничений. Например, должник не вправе без согласия кредиторов совершать сделки, в которых у него имеется заинтересованность, или сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника. Также должник не вправе без согласия кредиторов принимать решение о своей реорганизации. Кроме того, в случае, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более 20% суммы требований кредиторов, сделки, влекущие за собой возникновение новых обязательств, могут совершаться исключительно с согласия кредиторов. Закон также определяет круг сделок, для совершения которых необходимо согласие административного управляющего. К ним относятся сделки, которые: влекут увеличение задолженности более чем на 5%, связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, влекут уступку права требования, перевод долга или получение займа (кредита). Закон предусматривает и ряд других ограничений на осуществление полномочий органами управления должника в период финансового оздоровления.

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем 2 года. Должник вправе до истечения установленного срока финансового оздоровления погасить все требования кредиторов, предусмотренные графиком погашения задолженности. В этом случае финансовое оздоровление будет считаться оконченным досрочно. С другой стороны, если должником в период финансового оздоровления неоднократно или существенно нарушаются сроки удовлетворения требований кредиторов, суд может принять определение о введении внешнего управления или решение о признании должника банкротом, и, таким образом, процедура финансового оздоровления будет досрочно прекращена.

Если процедура финансового оздоровления не была окончена или прекращена досрочно, должник обязан за месяц до истечения установленного срока процедуры предоставить административному управляющему отчет о результатах финансового оздоровления. К отчету должны прилагаться: баланс должника на последнюю отчетную дату, отчет о прибылях и убытках, документы, подтверждающие погашение требований кредиторов. В случае если к этому моменту требования кредиторов не погашены, собрание кредиторов принимает решение об обращении с ходатайством в арбитражный суд о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Необходимо отметить, что общий срок финансового оздоровления и внешнего управления не должен превышать 2 года. Поэтому следует иметь в виду, что данное ограничение может послужить причиной отказа арбитражного суда во введении внешнего управления.

Если в ходе финансового оздоровления платежеспособность должника окажется восстановленной, производство по делу о банкротстве должника прекращается.

В заключение отметим, что со 2 декабря 2002 года (даты вступления в силу Закона) арбитражные суды должны вводить процедуру финансового оздоровления в дела о банкротстве независимо от даты принятия дела к производству.

Внешнее управление

Как известно, основным средством, создающим условия для восстановления платежеспособности должника, является мораторий на удовлетворение требований кредиторов . Прежний закон ограничивался нормой, в соответствии с которой на период проведения внешнего управления имуществом должника вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов к должнику и введение моратория не связывалось с прекращением начисления на должника неустоек (штрафов, пеней) по денежным обязательствам и финансовых (экономических) санкций по обязательным платежам. В связи с этим вероятность восстановления платежеспособности должника резко снижалась. По новому Закону мораторий на удовлетворение требований кредиторов будет означать не только приостановление исполнения судебных решений и иных исполнительных документов о взыскании с должника задолженности, возникшей по обязательствам, срок исполнения по которым наступил до введения внешнего управления.

В этот период не будут также начисляться неустойки (штрафы, пени) по этим обязательствам и финансовые (экономические) санкции по обязательным платежам, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. В целях компенсации потерь кредиторов и государства (по обязательным платежам) на все «замороженные» суммы должны начисляться лишь проценты по ставке рефинансирования Центрального банка РФ.

Осуществление процедуры внешнего управления возлагается на внешнего управляющего, кандидатура которого предлагается арбитражному суду собранием кредиторов. Закон допускает выдвижение на должность внешнего управляющего кандидатуру временного управляющего.

В случае, когда собрание кредиторов не смогло предложить кандидатуру внешнего управляющего, арбитражный суд может его назначить по предложению лиц, которые не являлись участниками собрания кредиторов, либо из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. Кандидатура внешнего управляющего может быть также предложена государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Одной из наиболее важных функций внешнего управляющего является установление размера требований кредитора. Законом установлено правило о представлении кредиторами своих требований внешнему управляющему независимо от того, были ли эти требования представлены должнику в период наблюдения. По результатам рассмотрения внешний управляющий вносит их в реестр требований кредиторов.

Результаты рассмотрения требований кредиторов должны быть доведены до их сведения.

По требованиям, признанным внешним управляющим неустановленными, кредиторы вправе заявить возражения в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, в месячный срок с момента извещения о результатах рассмотрения их требований.

Внешний управляющий наделен правом отказаться от исполнения договоров должника, которые носят длительный характер либо рассчитаны на получение положительных результатов лишь в долгосрочной перспективе, а также от договоров, исполнение которых повлечет убытки для должника.

Однако кредиторы по таким договорам будут вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде реального ущерба, но только после окончания действия моратория. Вместе с тем право отказаться от исполнения договоров не распространяется на сделки, заключенные с согласия временного либо внешнего управляющего. Расторжение таких сделок влечет для должника ответственность предусмотренную нормами ГК РФ, то есть он будет отвечать за причиненные убытки в полном объеме, включая неполученные доходы. Однако и в этом случае действует правило о моратории.

Мероприятия, направленные на восстановление платежеспособности должника, осуществляются внешним управляющим на основе плана внешнего управления, одобренного собранием кредиторов. План внешнего управления включает конкретные меры по восстановлению платежеспособности должника, среди которых можно назвать перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, ликвидацию дебиторской задолженности, продажу предприятия (бизнеса), продажу части имущества должника, уступку прав требования должника, исполнение обязательств третьими лицами.

Продажа предприятия, как единого имущественного комплекса, включает в себя реализацию всего имущества должника, используемого в предпринимательской деятельности, включая здания, сооружения и земельные участки, на которых они расположены.

Необходимым условием является проведение инвентаризации имущества, поскольку акт инвентаризации является обязательным приложением к договору продажи предприятия.

По общему правилу, продажа предприятия осуществляется на открытых торгах, проводимых в форме аукциона, который организует внешний управляющий либо соответствующая организация, действующая по его поручению.

Если планом внешнего управления предусмотрены торги в форме конкурса, условия конкурса утверждаются комитетом кредиторов или собранием кредиторов.

Если торги не состоялись, то по согласованию с собранием кредиторов либо комитетом кредиторов предприятие как единый имущественный комплекс может быть продано покупателю без организации торгов.

Вырученная в ходе данной операции денежная сумма включается в состав имущества предприятия и подлежит зачислению на специально открываемый счет. При осуществлении продажи предприятия все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют свою силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.

Продажа части имущества должника также как и продажа предприятия, может быть осуществлена только после проведения инвентаризации и по общему правилу на открытых торгах в форме аукциона.

Однако закон допускает, и исключения из данного правила, например, продажу градообразующих предприятий путем проведения конкурса. Внешнему управляющему предоставлено право определять начальную продажную цену имущества, однако план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, может предусматривать иной порядок определения начальной цены. Оплата проданного имущества должна быть произведена в срок, предусмотренный протоколом или договором купли-продажи, но не позднее чем через один месяц со дня проведения торгов.

Уступка прав требования должника. Общие правила содержатся в Гражданском Кодексе РФ.

По итогам внешнего управления внешний управляющий составляет отчет, который подлежит рассмотрению на собрании кредиторов, а затем утверждению арбитражным судом.

Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром кредиторов со дня утверждения отчета. Очередность удовлетворения осуществляется согласно требований, предъявляемым к очередности удовлетворения требований кредиторов в ходе конкурсного производства, за некоторыми изъятиями:

1. не производится капитализация повременных платежей по требованиям гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, поскольку расчеты с кредиторами данной очереди осуществляются путем погашения оставшейся задолженности;

2. во вторую очередь погашается оставшаяся задолженность по оплате труда лицам, работающим по трудовому договору и выплате авторских вознаграждений.

С момента исполнения обязательств перед кредиторами внешний управляющий вносит соответствующую запись в реестр

Конкурсное производство

Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Конкурсное производство является конечной стадией в процедуре банкротства. В результате конкурсного производства прекращается существование юридического лица или предпринимательская деятельность гражданина.

Целью данной процедуры является распределение средств, полученных за счет реализации имущества должника (конкурсной массы), между кредиторами в установленной действующим законодательством очередности. Другая цель конкурсного производства - охрана имущественных интересов участников и предупреждение возможности совершения ими неправомерных действий в отношении друг друга.

Открытие конкурсного производства в отношении юридического лица - банкрота означает, что:

1. срок исполнения всех денежных обязательств, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим;

2. прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности;

3. сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

4. снимаются ранее наложенные аресты имущества должника, введение новых арестов и иных ограничений по распоряжению имуществом не допускается;

5. совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника, допускается с ограничениями, предусмотренными гл. 6 Закона о несостоятельности (банкротстве);

6. все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства.

Начальным моментом открытия конкурсного производства является принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Данное решение может быть вынесено только при условии установления признаков банкротства, предусмотренных Законом.

Срок проведения конкурсного производства определен законодателем и не должен превышать одного года. Однако в случае необходимости он может быть дополнительно продлен на шесть месяцев.

Решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежит немедленному исполнению, если иное не установлено в самом решении. С момента открытия конкурсного производства правовое положение должника - юридического лица претерпевает серьезные изменения.

Так, органы управления юридического лица отстраняются от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом организации. Функции управления имуществом переходят к конкурсному управляющему, назначаемому арбитражным судом. Конкурсный управляющий является одной из ключевых фигур, действующих с момента назначения до завершения конкурсного производства. Конкурсным управляющим может быть назначен гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя и обладающий необходимыми знаниями. Конкурсный управляющий должен иметь лицензию, выданную государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Конкурсный управляющий наделен широким спектром прав, установленных законодательством. Для их реализации органы управления должника в течение трех дней после назначения конкурсного управляющего передают ему бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности.

При осуществлении своих прав и обязанностей конкурсный управляющий должен действовать разумно и добросовестно, с учетом интересов должника и его кредиторов. Для пресечения возможных злоупотреблений со стороны конкурсного управляющего контроль за его деятельностью возложен на собрание или комитет кредиторов.

Как уже было сказано выше, к конкурсному управляющему переходят все права по распоряжению имуществом должника. С целью формирования из имущества должника конкурсной массы, конкурсный управляющий проводит инвентаризацию и оценку имущества должника, принимает меры к обеспечению их сохранности, предъявляет к дебиторам должника требования о взыскании дебиторской задолженности, заявляет возражения на требования кредиторов должника и отказ от исполнения договоров, если исполнение их повлечет убытки для должника, и принимает иные меры для защиты имущественных интересов должника. В его обязанности также входит уведомление работников должника о предстоящем увольнении. При реализации возложенных на него обязанностей конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника.

Однако не все имущество должника может быть включено в конкурсную массу. Так, не подлежат включению в конкурсную массу предметы, изъятые из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, имущество, находящееся во владении или пользовании должника, но не принадлежащее должнику, в том числе арендованное, имущество, находящееся у него на хранении, и так далее. После того как конкурсная масса окончательно сформирована, составляющие ее материальные объекты подлежат реализации с целью последующего удовлетворения требований кредиторов и погашения обязательств должника по обязательным платежам.

Продажа имущества осуществляется в порядке и сроки, определенные конкурсным управляющим и одобренные собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Продажа имущества должника, как правило, производится на открытых торгах.

Необходимо отметить, что в ходе проведения ликвидационных процедур конкурсный управляющий обязан использовать только один основной счет. Другие известные счета подлежат закрытию, а денежные средства, находящиеся на них, должны быть переведены на основной счет. На указанный счет зачисляются денежные средства, поступающие в ходе конкурсного производства, и с него осуществляются все выплаты кредиторам и оплачиваются расходы.

Для расчетов с кредиторами одновременно с формированием конкурсной массы определяется размер требований, предъявленных к должнику в пределах установленного для этого срока. После окончания этого срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный (ликвидационный) баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения.

Распределение полученных средств осуществляется следующим образом: расходы, покрываемые вне очереди; требования привилегированных кредиторов; требования остальных кредиторов.

Вне очереди покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплутационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства.

Всего Законом предусмотрено пять очередей удовлетворения кредиторов. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств должника они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащим удовлетворению.

1. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью. Размер требований кредиторов данной очереди устанавливается на момент принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Удовлетворение требований производится путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Должник считается исполнившим свое обязательство перед кредиторами первой очереди после выплаты сумм капитализированных повременных платежей. При наличии согласия гражданина его право требования к должнику в сумме капитализированных повременных платежей переходит к Российской Федерации.

2. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При определении размера указанных требований принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Суммы по указанным выше договорам, не выплаченные в период проведения наблюдения и (или) внешнего управления, то есть до вступления в силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами данной очереди.

3. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. В прежнем Законе имущество, являющееся предметом залога, не включалось в конкурсную массу. Сейчас требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, подлежат удовлетворению за счет всего имущества должника.

4. В четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательным платежам. При определении размера этих требований учитывается задолженность (недоимки), образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Если должником после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не в полном объеме уплачены обязательные платежи, суммы, не выплаченные до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами четвертой очереди. Законом предусмотрено, что суммы штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов пятой очереди.

5. К требованиям кредиторов пятой очереди отнесены требования по гражданско-правовым обязательствам, не вошедшие в предыдущие очереди. При определении размера требований кредиторов пятой очереди учитываются требования по гражданско-правовым обязательствам, за исключением требований граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, и требований учредителей (участников) должника - юридического лица, вытекающих из такого участия.

В том случае если после окончательного расчета с кредиторами у должника осталось нераспределенное имущество, то оно передается собственнику или учредителю (участникам) юридического лица.

Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрено положение, согласно которому кредиторы, чьи требования не были удовлетворены, вправе требовать возмещения от третьих лиц, незаконно получивших имущество должника.

После завершения всех расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить арбитражному суду отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, подтверждающих продажу имущества должника, реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований и документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

Конкурсное производство завершается после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего и вынесения судом определения. Это определение конкурсный управляющий в десятидневный срок должен представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о ликвидации должника - юридического лица.

Конкурсное производство считается завершенным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника, а должник - юридическое лицо ликвидированным.

Мировое соглашение. Мировое соглашение представляет собой соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок . Его суть состоит в окончании процесса путем мирного урегулирования спора, т.е. достижения определенности в отношениях между сторонами на основе свободного волеизъявления самих сторон. Заключение мирового соглашения между должником и кредиторами допускается на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве, в том числе и после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Сторонами мирового соглашения являются должник и конкурсные кредиторы. Решение о заключение мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов.

Для утверждения мирового соглашения необходимо соблюдение ряда требований и условий.

Во-первых, это соблюдение требований, предъявляемых к форме и содержанию мирового соглашения. Мировое соглашение должно быть совершено в письменной форме и подписано его сторонами.

Во-вторых, это погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей.

В-третьих, это обязательное приложение к заявлению об утверждении мирового соглашения, подаваемого должником, внешним или конкурсным управляющим в течение пяти дней со дня принятия соответствующего решения, определенных документов: текста мирового соглашения; протокола собрания кредиторов; списка всех конкурсных кредиторов с указанием их адресов и сумм задолженности; документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди; письменные возражения конкурсных кредиторов, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения или голосовали против заключения мирового соглашения.

В зависимости от того, на какой стадии банкротства утверждено мировое соглашение, закон определяет различные последствия:

Если мировое соглашение утверждается в ходе наблюдения или внешнего управления, то это является основанием для прекращения производства по делу;

Утверждение мирового соглашения в ходе внешнего управления является основанием для прекращения моратория на удовлетворение требований кредиторов;

Если же мировое соглашение утверждено в ходе конкурсного производства, то решение арбитражного суда о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.

Со дня утверждения арбитражным судом мирового соглашения оно вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении

Глава 4. Реорганизация юридического лица

Юридическое лицо в процессе осуществления своей деятельности вправе создавать собственные обособленные подразделения-представительства и филиалы, которые не являются самостоятельными субъектами права - юридическими лицами. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или часть, в том числе функции представительства. Юридическое лицо может наделять их имуществом, определять обязательные для них положения, в том числе порядок деятельности, назначать руководителей представительств и филиалов. Руководители представительств и филиалов действуют на основании доверенностей, выданных юридическим лицом. Представительства и филиалы, создаваемые юридическим лицом, должны быть указаны в его учредительных документах.

Юридическое лицо может быть реорганизовано.Реорганизация – одна из форм создания или ликвидации юридических лиц. При реорганизации происходит прекращение или изменение правового положения организации, в связи с этим переходят права и обязанности от одного юридического лица к другому .

Гражданским кодексом РФ определены пять форм реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование.

В акционерном обществе решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров .

В обществах с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается общим собранием участников .

Реорганизация может осуществляться как в добровольном, так и принуди -тельном порядке. Добровольная реорганизация юридического лица происходит по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В этом случае реорганизация проводится по любой из перечисленных выше форм. Принудительная реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения осуществляется в случаях, установленных законом, лишь с согласия уполномоченных государственных органов или суда. Что касается реорганизации в форме слияния и присоединения коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 миллионов установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то здесь требуется предварительное согласие антимонопольного органа.

С чего начать? Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Уведомление кредиторам должно быть отправлено своевременно – не позднее 30 дней от даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации в форме слияния или присоединения – с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении.

Таковое обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании сообщение о принятом решении.

Это связано с тем, что кредиторы вправе потребовать в течение 30 дней с даты направления им уведомления или со времени опубликования сообщения о принятом решении досрочного прекращения или исполнения обязательств организации и возмещения им убытков. Налоговые органы, являясь регистрирующим органом, осуществляют контроль за соблюдением этих требований .

Приняв решение о реорганизации, фирмы обязаны письменно в срок не более трех дней со дня принятия такого решения сообщить об этом в налоговую инспекцию по месту учета.

После этого проводится налоговая проверка организаций. Необходимо отметить что, согласно ст. 89 НК РФ выездная налоговая проверка в связи с реорганизацией или ликвидацией фирмы может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки.

В решении о реорганизации раскрывается информация, необходимая для отражения реорганизации в бухгалтерской отчетности. Формирование бухгалтерской отчетности производится при наличии следующих документов:

1. Решение о реорганизации фирмы.

2. Учредительные документы тех предприятий, которые возникли в результате реорганизации.

3. Договоры о слиянии или присоединении.

4. Передаточный акт (разделительный баланс)

5. При преобразовании, слиянии и присоединении права и обязанности каждой из организаций переходят ко вновь возникшей в соответствии с передаточным актом. А при разделении и выделении – в соответствии с разделительным балансом.

6. Бухгалтерская отчетность, в составе: баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, пояснительная записка, аудиторское заключение

7. Состав имущества и обязательств реорганизуемой фирмы, его оценка на последнюю отчетную дату перед датой передачи имущества.

8. Акты (описи) инвентаризации.

9. Документы, подтверждающие, что в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) внесены записи о ликвидации старых и создании новых фирм.

Реорганизованные фирмы составляют заключительную бухгалтерскую отчетность с начала отчетного года по день, предшествующий дате внесения записи в ЕГРЮЛ.

Необходимо заметить, что составленные на дату принятия решения о реорганизации передаточный акт или разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица. Далее они представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Юридическое лицо (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) считается реорганизованным и передавшим на основе право -преемства свои права и обязанности с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

До момента регистрации правопреемника реорганизуемое юридическое лицо также обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, выполнять обязанности налогоплательщика и налогового агента в соответствии со ст. 19 и 24 НК РФ.

Дата реорганизации – это последний день существования реорганизуемого предприятия и первый день деятельности его правопреемника.

К преемнику переходят имущественные права (могут быть и исключительные права), а также имущественные обязанности. При реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить: в полном объеме – только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании); – нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении); частично – как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении). Оценка имущества, право на которое переходит к вновь созданному в процессе реорганизации предприятию, устанавливается органом, принимающим решение о реорганизации предприятий (собранием акционеров, участников).

Правопреемник должен уплатить в установленные сроки:

– пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;

– штрафы, наложенные на юридическое лицо до реорганизации.

Суммы налога, излишне уплаченные реорганизуемым юридическим лицом (переплата), подлежат зачету у правопреемника или возврату.

Как быть с налогами? Одним из основных моментов является то, что обязанность по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника независимо от того, были ли известны ему до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате налогов и сборов.

Это могут быть пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям, а также штрафы, наложенные на фирму за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Когда правопреемников несколько, каждый из них исполняет эту обязанность в соответствии с разделительным балансом.

Реорганизация не изменяет сроков исполнения обязанности по уплате налогов НДС. Передача имущества (имущественных прав) при реорганизации не признается реализацией для целей налогообложения.

Следовательно, такие операции НДС не облагаются. Восстанавливать принятые к вычету суммы НДС также не нужно.

Организация-правопреемник имеет право на налоговые вычеты сумм НДС, если до завершения реорганизации они еще не были предъявлены. Фирма, получившая на основании передаточного акта (разделительного баланса) суммы НДС, подлежат возмещению в соответствии со ст. 176 НК РФ, имеет право на возмещение этих сумм в общеустановленном порядке.

Передача имущества, имущественных и неимущественных прав в результате реорганизации не приводит к образованию внереализационного дохода.

В завершение данной главы хочется обратить внимание на то, что правильное отражение процесса реорганизации и соответствующее своевременное оформление документов помогут уменьшить риск возникновения налоговых споров.

С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, и производительный капитал остается целостным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.

Заключение

Выполнив анализ предложенных источников по выбранной теме, изучив и обобщив необходимый материал, в заключении можно сформулировать основные выводы теоретического и практического характера, сделанные мной по результатам дипломного исследования.

В нашем исследовании выяснили, что юридическое лицо – это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений.

Любая организация, имеющая статус юридического лица, должна обладать определенными признаками. Признаки юридического лица - это такие внутренне присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе - достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.

Первым признаком юридического лица является организационное единство (наличие четкой внутренней структуры, органов управления и соответствующих структурных подразделений для выполнения своих функций); Оно состоит в том, что объединение лиц обладающих общим интересом или иначе организация, как одно лицо (субъект права), как единое целое способное решать определенные задачи должна иметь четкую внутреннюю структуру, а так же органы управления и соответствующие структурные подразделения для выполнения своих функций (их деятельность должна быть подчинена общему руководящему органу). Организационное единство юридического лица определяется действующим законодательством и должно быть закреплено учредительными документами (устав, учредительный договор). В уставе обязательно определяются – наименование организации, предмет и цели деятельности, его место нахождения, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования и расходования имущества, условия реорганизации и прекращения его деятельности.

Следующим признаком юридического лица можно назвать наличие у него обособленного имущества ( наличиев собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении» имущества которым юридическое лицо отвечает по своим обязательствам). Любая практическая деятельность невозможна без соответствующих инструментов: предметов техники, знаний, наконец, просто денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица. Степень имущественной обособленности имущества у различных видов юридических лиц может существенно различаться. Так, хозяйственные товарищества и общества, кооперативы обладают правом собственности на принадлежащее им имущество, тогда как унитарные предприятия - лишь правом хозяйственного ведения или оперативного управления.

Третьим признаком юридического лица является наличие самостоятельной имущественной ответственности. Любая организация (юридическое лицо) несет определенную ответственность за результаты хозяйственной деятельности, и отвечает по своим долгам своим имуществом. Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у юридического лица обособленного имущества, которое при необходимости может служить объектом притязаний кредиторов. Существующие исключения из правила о самостоятельной ответственности юридического лицани в коей мере не затрагивают общий принцип, поскольку ответственность иных субъектов права по долгам юридического лица является лишь субсидиарной (т. е. дополнительной к ответственности самого юридического лица).

Четвертым признаком юридического лица является выступление в гражданском обороте от своего имени. Означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Это -итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры и обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов - нового субъекта права.

Согласно основных признаков, отраженных в Гражданском кодексе Российской Федерации « Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

В работе изучена нормативная база по вопросам возникновения и прекращения юридического лица, проведена характеристика действующего и перспективного законодательного регулирования порядка возникновения и прекращения юридического лица.

Во введении обоснована актуальность данного исследования, определены объект, цель, задачи работы, методологическая основа теоретической базы. В первой главе выявляется понятие и признаки юридического лица. Во второй главе я постарался раскрыть особенности возникновения юридического лица и выявить нормативно-правовую основу, регулирующую возникновение юридического лица; В третьей главе охарактеризовал особенности прекращения юридического лица. В четвертой главе рассмотрели вопросы реорганизации юридического лица.

В заключении сделаны основные выводы по результатам выполненной дипломной работы.

Список использованных источников

1. Нормативно-правовые акты

1. Конституция РФ. 12.12.1993 г.

2. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26.11.2001 N 146-ФЗ - Часть 1, 2 – М.: Юрайт-издат. – 2006г.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Глава 4. часть 1. ст. 48. Стр 14

5. ФЗ “О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности” от 12.01.1996 г № 10-ФЗ,// Собрание закодательства РФ. 1996. № 3. С. 148

6. Постановление Верховного Совета РФ “О регистрации общественных объединений в РСФСР и регистрационном сборе” от 12.12.1991 г. № 2057-1. п. 2//Ведомости РФ. 1992. № 7, С. 299

7. Закон РСФСР Верховного совета “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” от 22.03.1991 г. (с изменениями от 24.06.1992 г. и 25.05.1995 г.) ст. 17, пп. 1 и 4// Ведомости РФ. 1991. № 16. С. 499; СобраниеЗаконодательства РФ. 1995. № 25. С. 1977

8. Федеральный Закон от 14.06.95г. № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»//ИПС «Консультант Плюс:Законодательство.

9. ФЗ “Об общественных объединениях” от 19.05.1995 г. (с изменениями от 17.05.1997 г.) № 82-ФЗ,// Собрание Законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1930.

10. Федеральный закон от 23.12.03 № 185-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"//ИПС «Консультант Плюс:Законодательство»..

11. ФЗ “О свободе совести и о религиозных объединениях” от 26.09.1997 г. № 125- ФЗ // Российская газета. 1997. 1 октября

12. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"//ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

13. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» пп.2 п.1 ст.48//ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

14. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

15. Письмо ФНС РФ от 27.05.2005 № ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц»// ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

16. Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г., № 319 от 08.08.01 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности",// ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

17. Федеральный Закон от 21.03.2002 № 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"//Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 12, ст. 1093

18. Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. №367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 30 июня 2003 г. - №26. - Ст. 2664.

19. Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению.// ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

20. ФЗ от 2.07.2005 «О внесении изменений в ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц»// ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

21. Федеральный закон от 19 июля 1997 г. № 105-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «О государственной пошлине»// ИПС «Консультант Плюс: Законодательство».

2. Научная и учебная литература

1. Вишнянский В.В. Научно-практический комментарий к ФЗ »О несостоятельности (банкротстве)».М.2003.с.316

2. Гражданское право. Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2000. - 632 с.

3. Гражданское право России. Часть вторая: Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. – 488 с.

4. Гражданское право. Учебник Часть I. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева . – М.: Издательство ТЕИС, 1996. – 552 с.

5. Гражданское право. Учебник. Часть I. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого – М.: ПРОСПЕКТ, 1997. – 784 с.

6. Грешников И.П. Субъекты и объекты гражданского права. Учебное пособие. Спб,2002.с 132

7. Гуев А.Н. Гражданское право. Учебник «экзамен»2006.с.109

8. Гражданское право. Учебник. Часть 3. / под ред. А.Н. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М., Проспект, 2005..

9. Гражданское право. Учебник. / Под ред. Масляева А.В. – М., Норма, 2000.

10. Гражданское право. Учебник Часть I. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. – М.: Издательство ТЕИС, 1996. – С. 21.

11. Гражданское право. Учебник. Часть I. / Под ред. А .П. Сергеева, Ю.К. Толстого – М.: ПРОСПЕКТ, 1997.

12. Гражданское право. Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное/ Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1998. С. 131

13. Закупель Т.В. Перспективы развития законодательства о регистрации юридических лиц//Журнал российского права.2007.№7

14. Камышанский В.П. Гражданское право: Учебник ч.1/ Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Ивлева.М.:Эксмо,2007.

15. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 3-е, испр. и доп. / Под ред. О.Н. Садикова - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра, 1998..

16. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, к части первой. В 3т. Т.3/Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Т. Светланова. Институт гос-ва и права РАН. – М.: Юрайт-Издат, 2006. – 486 с.

17. Полный сборник кодексов Российской Федерации. Издательство «ЭКСМО-ПРЕСС» М.: 2001. /ГрКозлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Учебное пособие.М.2003.с.258

18. Комментарий к Арбитражно-процессуальному Кодексу РФ под ред. А.Н. Гусев. М. 2003

19. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова . – М.: МЦФЭР, 1996.

20. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 3-е, испр. и доп. / Под ред. О.Н. Садикова - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра, 1998.

21. Крылова З.Г. Российское гражданское право.Учебник.М.2001.с.48

22. Лаптев В.В. . Предпринимательское право: понятие и субъекты. Учебное пособие.М.1997.с.45

23. Масляев А.И. Гражданское право.Учебник.М.юрист.2001.с.123

24. Овсянников К., «Правовая природа регистрации юридического лица»// Российская юстиция. 2000, № 4;, стр.22.

25. Попов А.В. Финансовое оздоровление как новая процедура банкротства // Законодательство. 2003г. №3-4.

26. Суханов Е.А. Гражданское право.Учебник. т. 1.Общая часть.М.с.262

27. Суханов Е.А. Гражданское право.Учебник.М.2003.с.202

28. Суханов Е.А. Гражданское право.Учебник.М.2004.с.265

29. Трофимов К. Ликвидация юридических лиц: вопросы имущественной ответственности // Хозяйство и право. 1995. №9.

30. Телюкина М.В. Конкурсное право.М.2002.с.57

31. Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс.//Вестник ВАС РФ №3 с.93

Гражданское право. Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2000. - 632 с.

Гражданский Кодекс Российской Федерации от 01.01.1995 г ст. 49, п. 3, С. 81 .Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

А.Н. Гусев. Комментарий к АПК РФ.М.2003

А.И. Масляев. Гражданское право.Учебник.М.юрист.2001.с.123

З.Г. Крылова. Российское гражданское право.Учебник.М.2001.с.48