Секрет производства (ноу-хау) - объект интеллектуальной собственности, который заслуживает предельно пристального внимания ввиду интересных особенностей его правовой охраны. Из названия прослеживаются два важнейших признака - конфиденциальность и возможность решения определенных задач (от английского “know how” - дословно "знаю как"). Права на секреты производства традиционно противопоставляют патентам, но в реальной предпринимательской деятельностиони должны сопровождать и дополнять друг друга. Несмотря на то, что предоставление правовой охраны ноу-хау более легкое, чем патентам, существует целый ряд деталей, которые необходимо учесть. О них и поговорим в этой статье.

1. Понятие секрета производства (ноу-хау)

На международном уровне правовой охране ноу-хау посвящена ст.39 Соглашения о закрытой информации. Защита закрытой информации рассматривается как элемент борьбы против недобросовестной конкуренции. Каждый член ВТО обязан обеспечить юридические механизмы, предотвращающие недобросовестное использование секретной коммерческой информации. В России такой механизм закреплен в главе 75 части IV Гражданского кодекса. Статья 1465 ГК РФ после изменений 2014 года предусматривает, что секрет производства должен отвечать следующим признакам:

• представлять собой сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере или о способах осуществления профессиональной деятельности. Сами сведения могут быть различными, в том числе организационными и экономическими, что отличает ноу-хау от изобретений и полезных моделей, которые всегда имеют именно технический результат. Таким образом, многие объекты, которые не защищаются патентами, могут охраняться в качестве секретов производства;
• иметь коммерческую ценность вследствие неизвестности третьим лицам. Коммерческая ценность может состоять в сокращении издержек производства, увеличении доходов, сохранении положения на рынке, установлении четкой системы оценки количества и качества деятельности персонала, формализации бизнес-процессов (см. например Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2014 N Ф05-5420/2014). Таким образом, обладатель должен иметь некоторые преимущества перед конкурентами, которые не обладают ноу-хау;
• должны приниматься разумные меры по охране конфиденциальности сведений. Наиболее эффективной мерой является введения режима коммерческой тайны, что, кстати, до 1 октября 2014 года было обязательным признаком рассматриваемого .

Из перечисленных признаков следует, что права на секрет производства (ноу-хау) существуют только до тех пор, пока сведения не известны третьим лицам. Это не означает, что ноу-хау не может быть передано кому-либо, это означает, что к сведениям не должно быть свободного доступа Например, запатентованные технические решения в обязательном порядке публикуются и становятся свободно доступными обществу. С учетом сказанного дадим следующее определение:

Это информация о результатах в научно-технической области или о способе осуществления профессиональной деятельности, которая имеет коммерческую ценность и не известна третьим лицам, что обеспечивается специальными мерами по защите её конфиденциальности.

Рассмотренные выше признаки для удобства представлены на схеме .

2. Исключительное право на секрет производства

Исключительное право на ноу-хау обладает целым рядом особенностей, которое отличает его от содержания исключительного права в , и других институтах интеллектуальной собственности. Классическое исключительное право - это монополия правообладателя использовать объект интеллектуальных прав любыми способами и возможность запрещать всем третьим лицам такое использование. Каковы же отличительные черты права на секрет производства ?

• исключительное право на секрет производства действует не против всех третьих лиц, а только против лиц, которые состоят в каких-либо правоотношениях с правообладателем, в частности, партнеров по договорам, работников, государственных органов. Третьи лица могут быть признаны нарушителями, только если недобросовестно получили доступ к конфиденциальным сведениям (промышленный шпионаж);
• действие исключительного права не ограничено точным сроком действия, а зависит от фактических обстоятельств - сохранение конфиденциальности сведений и их коммерческой ценности. Даже если сведения были обнародованынеправомерно, исключительное право прекращается;
• на один секрет производства может возникнуть несколько независимых исключительных прав, если разные лица самостоятельно получили и используют одинаковые сведения в научно-технической сфере или профессиональной деятельности.

Перечисленные особенности заставляют согласиться с мнением, что право на секрет производства (ноу-хау) по своей юридической природе не является исключительным. Это фактическая, а не юридическая монополия на закрытую информацию. Если исключительные права на другие объекты интеллектуальной собственности является абсолютным, то исключительное право на секреты производства в лучшем случае можно назвать "квазиабсолютным", как это делают некоторые авторы. На самом же деле оно является относительным и реализуется в договорных отношениях между обладателем информации и третьими лицами .

3. Защита секретов производства

Вследствие особенностей исключительного права на ноу-хау их правовая защита также весьма специфична. Если речь идет о гражданско-правовых способах защиты, то в большинстве случаев, истец должен доказать, во-первых, то, что сведения отвечают признакам секрета производства, установленным законом. Во-вторых, то, что ответчик неправомерно получил доступ к ноу-хау или использовал предоставленную правообладателем закрытую информацию с нарушением договорных условий. В-третьих, истец должен доказать размер убытков, причиненных нарушением, что на практике бывает очень сложно. Ответчик в свою защиту может ссылаться на то, что сведения были получены им добросовестно и независимо от истца или не являются неизвестными третьим лицам (конфиденциальными). Например, в качестве доказательств могут быть использованы опубликованные патенты, научные статьи и другие источники общедоступной информации.

Защита секретов производства (ноу-хау) может осуществляться в различных формах. Российское право позволяет бороться с такими нарушениями как гражданско-правовыми способами, так и с помощью публично-правовых мер. Так, законодательство РФ предусматривает следующие виды ответственности за нарушение права на секрет производства:

А. Гражданско-правовая ответственность , по общему правилу, заключается в обязанности возместить причиненные нарушением права убытки. Однако в договоре правообладателя с контрагентом могут быть предусмотрены другие виды ответственности, например, уплата неустойки.

Б. Дисциплинарная ответственность применяется работодателем в отношении работника и заключается в объявлении замечания, выговора или увольнения. На основании пп."в" п.6 ст.81 Трудового кодекса разглашение охраняемой законом тайны является грубым нарушением трудовых обязанностей, за которое работник может быть уволен. Кроме того, работник обязан возместить работодателю в полном объеме прямой действительный ущерб за разглашение ноу-хау;

В. Административная ответственность наступает за акты недобросовестной конкуренции, которые выразились в незаконном получении, использовании и разглашении секретов производства (ноу-хау). Нарушителю-должностному лицу грозит штраф от 12 000 до 20 000 рублей, юридическому лицу - от 100 000 до 500 000 рублей;

В некоторых организациях есть секреты производства, но сотрудники могут не знать о том, что такое ноу-хау. Впоследствии он перестаёт оставаться таковым, а руководители предприятий несут издержки. Чтобы этого избежать, в том числе и в будущем, нужно разобрать конкретно, что же это такое.

Что такое ноу-хау

Ноу-хау (от англ. know how - «знать как») - секрет производства. Изначально фраза звучала, как «я знаю, как это сделать». Но из-за повсеместного её применения сохранилось всего 2 слова. Секретом производства называют ценную информацию, которая должна быть тщательно защищена от огласки.

Ноу-хау признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путём введения режима коммерческой тайны.

Ст.1465 Гражданского кодекса РФ

Некоторые предприятия, обнаруживая новые технологии, знания или умения, вводят режим коммерческой тайны. Так как это является законным способом защиты информации от конкурентов. Если всё же кто-то извне узнал о секрете, то ноу-хау перестаёт быть таковым, потому что перестаёт иметь информационную ценность. Ведь незачем скрывать то, что и так всем известно.

Законодательство в отношении ноу-хау

Правовые нормы, касающиеся понятия и защиты ноу-хау:

• Гражданский кодекс РФ, часть 4 от 18.12.06 N 230-ФЗ (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017);
• ФЗ №39 от 22.04.96 «О рынке ценных бумаг»;
• Федеральный закон от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
• Закон РФ от 11.03.92 № 2490-I «О коллективных договорах и соглашениях»;
• Гражданский кодекс РФ;
• Уголовный кодекс РФ;
• Постановление Правительства РСФСР от 05.12.91 № 35.

Постановлением Правительства РСФСР №35 предусмотрено, что ноу-хау не может считаться таковым, если не соответствует коммерческой тайне. Существует информация, которая обязательна к огласке (уставные и нормативные документы, отчётности разного рода, сведения о финансовой деятельности и т.д.). Секрет производства может охраняться законами ровно до тех пор, пока его охраняет сам правообладатель. Например, если руководитель предприятия обнародовал отчёт, в котором содержится часть секрета производства, то такая информация перестаёт быть секретной, а значит ноу-хау перестало существовать. В связи с этим руководители предприятий могут принимать ряд мер по охране ноу-хау:

• включение в договоры с сотрудниками пункта о неразглашении коммерческой тайны;
• подписание приказов о надлежащем хранении служебных документов;
• подписание приказов о запрете вывозы части документов за пределы предприятия;
• создание регламента о порядке документооборота и т.д.

Право на ноу-хау является исключительным, и правообладатель может передать секретную информацию другому лицу. Но для этого должен составляться специальный договор, содержащий сведения о секрете, условиях передачи, возможных выплатах и обязанностях сторон. Так, передающая сторона обязана хранить секрет до тех пор, пока новый правообладатель сам не предаст её огласке.

Исключительное право позволяет изобретателю использовать ноу-хау не только монопольно, это отличает исключительно право от неисключительного.

Примеры

Коммерческая тайна должна нести материальную выгоду, так как если нет финансовой ценности, то нет смысла её охранять. Так, в качестве ноу-хау могут стать:

• секрет производства, оригинальная технология, уникальная конструкция, способ рекламы;
• опытные, незарегистрированные образцы изделий, машины аппараты, отдельные детали, инструмент, приспособления;
• техническая документация - формулы, расчёты, планы, чертежи, результаты опытов;
• перечень и содержание проведённых научно-исследовательских работ и их результаты, данные о качестве материалов;
• учебные планы для подготовки персонала;
• инструкции, содержащие данные о конструкции, изготовлении или использовании продукта;
• производственный опыт, описание технологий;
• практические указания по дизайну, технические рецепты, данные по планированию, управлению и т. д.

Всем известен бренд Coca-cola. На этикетке упаковок с этим лимонадом указан состав продукта. Однако те многие предприятия, которые пытались копировать известный напиток, успеха не добились, так как способ изготовления оригинального напитка охраняется, как ноу-хау. Ещё в 1886 году руководство компании закрыло доступ к производству. После этого любые попытки раскрыть секрет этого лимонада, расценивается, как промышленный шпионаж. Секретная информация известна только двум руководителям, бумажный вариант секрета хранится в специальной депозитной ячейке банка, а вскрыть её можно будет только в том случае, если за снятие режима коммерческой тайны проголосует большинство на совете директоров.

Международным центром управленческого консультирования IMI Consulting (г. Москва) изобрёл пятиступенчатую модель мотивации работников предприятия и диалоговый ресурс «Консультант - клиент», который позволяет эффективно решать ключевую стратегическую задачу бизнес-организации. Под задачей подразумевается формирование перспективной ассортиментной политики. Это важные инновационные технологии, позволяющие извлекать максимально возможную прибыль, поэтому режим ноу-хау - оптимальный способ защиты инноваций от контрафактного использования.

Некоторые предприниматели, создание ноу-хау для которых было лишь далёкой перспективой, ознакомятся с этой информацией и откажутся от своей идеи. На самом деле приведённые примеры являются примерами ноу-хау в крупном бизнесе, и на самом деле всё не так уж и сложно. Например, пластиковые стаканчики. Это мелочь в мире бизнеса, но создатели ноу-хау в малом бизнесе могут получать солидные дивиденды. В качестве секрета может стать любая мелочь, на которую у населения вашей страны появится спрос.

Регистрация секрета производства

Законодательством не предусмотрена государственная регистрация ноу-хау. Важно понимать, что при патентовании секретность исчезнет. Роспатент при успешном прохождении регистрации обязан опубликовать патентную информацию в официальном бюллетене, а значит она станет доступна неограниченному количеству лиц. Если владелец секрета получит патент на авторское право, то ноу-хау превратится в другой объект авторского права. Это и отличает ноу-хау от других видов интеллектуальной собственности.

Поэтому для узаконивания секрета производства, владелец должен подготовить пакет документов для введения режима коммерческой тайны. Многие считают, что самостоятельное формирование пакета документов проще, чем патентование. На самом деле это не совсем так. Организации нужно предпринять следующие меры:

• составить перечень данных, не подлежащих разглашению;
• разработать положение о коммерческой тайне и приказ о введении на предприятии режима коммерческой тайны;
• подготовить регламент по использованию секретных данных и контролю его соблюдения;
• составить список лиц, имеющих доступ к тайне;
• организовать маркировку секретных материалов, меткой о коммерческой тайне или грифом «Секретно».

А также некоторые работодатели кроме специального пункта в договорах с сотрудниками, заводят журнал, в котором должны расписываться те, кто ознакомлен с информацией о введении информации в режим секретности. Иногда для приёма на работу обязательно ознакомление с положением и подпись в этом журнале.

Самым сложным в таком узаконивании становится введение режима коммерческой тайне. Для разработки положения можно обратиться в юридическую контору. Но перед этим нужно тщательно изучить рынок организаций, предлагающих такие услуги, так как выбрав контору подешевле, можно столкнуться с неприятными последствиями: наёмный специалист может нарушить режим секретности.

В штате многих организаций есть юридические отделы, консультанты по юридическим делам и другие специалисты, которые должны заниматься разработкой таких документов, как положение, в соответствии с должностной инструкцией.

Положение о коммерческой тайне

Положение о коммерческой тайне является внутренним документов юридического лица, на инновацию которого распространяется режим секретности. Российские законы не предусматривают обязательный порядок составления положения, поэтому оно может составляться в свободной форме. Но при этом следует учитывать общепринятые правила: схематичность, содержание и т.д.

1. общие положения (определение и цель составления документа);
2. права организации - владельца ноу-хау;
3. права и обязанности руководителя организации (в том числе его ответственность);
4. порядок отнесения сведений к коммерческой тайне (кто и как может пользоваться и контролировать использование ноу-хау);
5. коммерческая тайна (что может быть коммерческой тайной, а что - нет);
6. режим коммерческой тайны (утверждение перечня данных, не подлежащих огласке, а также определение целей, на достижение которых режим не может быть направлен);
7. охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений (обязанности руководителя по ознакомлению работников с режимом коммерческой тайны, обязанности работников и ответственность за разглашение тайны);
8. порядок предоставления коммерческой тайны (кому и на каких основаниях);
9. ответственность за разглашение коммерческой тайны с указанием порядка её вменения;
10. заключительные положения;
11. приложения к положению.

Обязательным является указание срока действия установленного режима.

Он может быть введён на определённый срок (год, два, десять лет) или на срок использования ноу-хау. Например, секретным является инновационная технология изготовления подшипников. По плану предприятия, такое производство рассчитано на 50 лет. Режим может быть введён на срок действия договоров с заказчиками, на 50 лет, на срок до огласки ноу-хау и т.д.

Также предприятие обладает свободой по отношению к перечню лиц, на которых распространяется действие положения.

Фотогалерея: образец положения о коммерческой тайне с приложениями

Положение должно быть утверждено руководителем и заверено печатью организации Чем подробнее будут обозначены пункты положения, тем легче будет руководствоваться им в случае нарушения секретности В заключительных положениях могут быть внесены правила, не вошедшие в остальные пункты Перечень секретных сведений должен быть утверждён и подписан генеральным директором (руководителем) предприятия Приложение об ознакомлении должно быть подписано каждым сотрудником, на которого распространяется действие положения

Так как секрет производства устанавливается локально, а не на государственном уровне, то налоговые взносы за такое узаконивание ноу-хау не нужны.

Передача прав на ноу-хау

Правообладатель может передать ноу-хау другому лицу. Передача может быть осуществлена на основании лицензионного (беспатентного) договора. Договор устанавливает условия передачи:

• объект передачи (например, инновационная технология производства радиоприборов);
• сроки передачи (насовсем или на определённый срок);
• цель отчуждения (например, продажа);
• условия расторжения договора и т.д.

Если не указать срок действия лицензионного договора, стороны имеют право отказаться от исполнения его условий. Но в соответствии с правилами о заключении договоров, инициирующая сторона должна предупредить другую не позднее чем за полгода до расторжения.

В лицензионном договоре о передаче прав рассматривают 2 стороны:

• лицензиар (передающая сторона);
• лицензиат (принимающая сторона).

При заключении таких договоров передающая сторона рискует секретностью. Ведь при переговорах о договоре и остальных документах могут обсуждаться секретные данные. К тому же договор редко подписывается с первого раза. Как правило, в него вносят правки и корректировки. Например, в договоре присутствуют ключевые слова (используемые материалы, названия образцов и т.д.). Эту информацию может видеть и секретарь, и руководитель принимающего предприятия, и третьи лица. А после длительной подготовки документа приобретатель может отказаться от заключения договора. В таком случае ничто не помешает ему придать огласке чужой секрет производства.

Риски при передаче права на секрет производства

Для приобретателя тоже есть риски. Например, бывший правообладатель после передачи объекта секретности и получения денег может разгласить ключевую информацию. Поэтому для таких случаев предусмотрена возможность заключения предлицензионного (опционного) договора. Такой документ составляется по общим правилам и устанавливает правила для обеих сторон. Действует такой договор до подписания лицензионного договора.

Предлицензионный договор помогает защитить секретность производства, так как по этому договору передаётся лишь та часть секретной информации, которая необходима для заключения основного договора.

Регистрировать лицензионный и опционный договоры в Роспатенте не нужно, а также не требуют государственной регистрации вносимые изменения и расторжение договора.

Тонкость заключения любого из этих договоров в том, что их составление регламентируется частично и правилами об авторских правах. То есть если в лицензионном договоре одним из объектов передачи указан, например, товарный знак, то такой договор нужно регистрировать в ФИПС. Разумеется, после регистрации правообладатель потеряет ноу-хау. Поэтому юристы рекомендуют разбивать объекты на разные договоры.

Договор франчайзинга

Также в практике ноу-хау известна такая форма договора, как договор коммерческой концессии. Сейчас он более известен, как договор франчайзинга. Такой способ устанавливания правоотношений выбирается чаще всего при создании сети, в которой ноу-хау является франшизой.

Так, принимающая сторона получает возможность использовать сразу несколько объектов авторских прав, например, товарный знак, сетевое название и собственно секрет. Передающая сторона при заключении таких договоров извлекает прибыль: единовременную и в виде процентов от реализации. К тому же сетевое оказание товаров и услуг влияет на престижность и значимость предприятия в глазах общества, а это тоже шаг к прибыли.

Ответственность за нарушения права на ноу-хау

Нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства в соответствии с п.2 ст. 1468, п.3 ст. 1469 или п.2 ст. 1470 настоящего Кодекса, обязано возместить убытки, причинённые нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

Ст.1472 Гражданского кодекса РФ

Этой же статьёй предусмотрено, что нарушившему не грозят никакие санкции, если он не знал о факте нарушения. Например, если ему пришло ошибочное письмо, содержащее сведения, на которых налагается режим секретности, но не стояла метка.

А также ответственность не грозит тем, кто самостоятельно выработал ту же инновацию и использовал её по своему усмотрению. Российские законы позволяют использовать одни и те же ноу-хау, если при этом не нарушаются чьи-либо права.

Работник обязан возместить работодателю причинённый ему прямой действительный ущерб, под которым понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несёт ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причинённого работником третьим лицам

Ст.238 Трудового кодекса РФ

Уголовная ответственность

Уголовным кодексом рассматривается наказание за неправомерный доступ к секретной информации. А размер наказания зависит от цели нарушителя (например, корыстная цель), факта сговора нескольких человек и от степени вреда, который нанесён нарушением. Так, наказанием по УК РФ могут стать:

• за крупный ущерб (свыше 1 миллиона рублей) - штраф в размере от 100000 до 300000 рублей, либо исправительными работами на срок от 1 до 2 лет, либо ограничением свободы на срок до 4 лет, либо принудительными работами на срок до 4 лет, либо лишением свободы на тот же срок;
• за нарушение, совершённое группой лиц - штраф в размере до 500000 рублей с лишением права занимать определённые должности на срок до 3 лет, либо ограничением свободы на срок до 4лет, либо принудительными работами на срок до 5 лет, либо лишением свободы на тот же срок;
• за нарушение с наступлением тяжких последствий - лишение свободы на срок до 7 лет.

Популярные вопросы и ответы

Вопрос 1. «Могу ли я оформить ноу-хау, если не являюсь зарегистрированным предпринимателем? И как это можно сделать?»

Ответ: если нет ИП, то можно зарегистрировать авторское право на интеллектуальную собственность. Для этого нужно обратиться в Роспатент или в специализированную контору, которая выделит специалиста для сопровождения вашего документооборота. Это будет исключительное право, и вы сможете заключать договора с другими лицами.

Вопрос 2. «Хочу заработать через лицензионный договор. Какое ноу-хау можно придумать, чтобы заработать?»

Ответ: для начала нужно определить уровень предполагаемого бизнеса. Для развития крупного производства нужны крупные вложения средств. Пример большого бизнеса с нуля - социальные сети. Но если идея для ноу-хау ещё не возникла, лучше направить свой потенциал на малый бизнес. Это может быть чем угодно, главное, чтобы оно пользовалось спросом потребителя.

Ответ: да. Если эта интеллектуальная собственность создана вами, вы можете её зарегистрировать в Роспатенте. Если такой объект запатентован, то в регистрации откажут. А если документы примут и регистрация состоится, значит завод не патентовал свой объект, и он является секретным. Разрешено любое использование инновации, если оно не противоречит закону.

Ноу-хау - это инновация, которая имеет ценность и защищается от огласки. Для защиты ноу-хау от несанкционированного использования, его нужно оформить документально. Регистрировать его в патентном ведомстве не надо, но можно ввести режим коммерческой тайны, оформив ряд документов. Если информация рассекретится, ноу-хау перестанет быть таковым и утратит ценность. За незаконное использование секрета производства полагается наказание. Размер и вид наказания зависят от тяжести преступления.

Авторские разработки физлиц, предприятий являются секретной информацией (ноу-хау). Понятие включает формулы, схемы, текстовую и графическую информацию, технологии производства и обслуживания, процесс изготовления материалов и т.д. Регистрация изобретения позволяет закрепить за правообладателем данные и получить конкурентное преимущество в отрасли. Доступ к сведениям по законодательству ограничен.

Значение слова «ноу-хау» — секрет деятельности, который становится объектом собственности (интеллектуальной). К разработкам относятся новаторские методы, схемы, графические изображения, формулы, навыки, открытия, рецептура продукции, оборудование, инструментарий и т.д.

Новаторскими признаются также результаты творчества, компоновка разработок научных, промышленных, управленческих, технических и т.д. Сведения, относящиеся к коммерческой тайне, могут являться предметом продажи и покупки для повышения производительности предприятия.

Компании либо физическому лицу для получения патента на изобретение требуется:

• определить набор данных (текстовая и графическая информация, схемы, формулы и т.д.), которые войдут в пакет авторской разработки;
• обеспечить защиту сведений введением режима коммерческой тайны;
• ограничить доступ к данным третьим лицам.

Для введения на предприятии режима сохранения коммерческой информации разрабатывается и утверждается локальная документация (положения, правила, учетные книги, регламенты, инструктаж).

Согласно ст. 10 ФЗ № 98, для введения режима сохранения секретных данных необходимо:

• разработать правила доступа и работы со сведениями;
• определить ответственных за обеспечение безопасности данных;
• разработать порядок учета сотрудников, имеющих разрешение применять секретные сведения;
• выполнить маркировку носителей ценной информации с предостережением от несанкционированного доступа.

По ТК РФ (пп.в п.6 ст. 81) разглашение секретных сведений может служить основанием для увольнения сотрудника. Предусмотрена административная ответственность. При недобросовестной конкуренции размер штрафа для сотрудника составит от 12 тыс. руб., для юрлица — от 100 тыс. руб.

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ (в ред. От 24.07.2007) «О коммерческой тайне» (в ред. Федеральных законов от 02.02.2006 N 19-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 24.07.2007 N 214-ФЗ)

Термин ноу-хау впервые возник в американской судебной практике. В дословном переводе словосочетание ноу-хау представляет собой транслитерацию английского выражения «know-how to do it», буквальный перевод которого означает «знать, как это сделать», например, как наладить производство какого-либо продукта или выполнить какую-либо работу, оказать услугу и т.д.

В Европе термин ноу-хау стал использоваться значительно позднее, чем в США. Однако в связи с неопределенностью понятия ноу-хау в некоторых европейских странах стали использоваться и другие термины. Так, например, во Франции английское название «know-how» получило распространение в виде термина «savoir-fair», а в Германии употребляется обозначение «wissen wie». В нашей стране термин ноу-хау появился в нормативных документах СССР в текстах примерных лицензионных договоров для стран СЭВ, а затем фигурировал в ряде законов (1990 - 1992 г.г.), причем под разными «именами», например: «торговый секрет» - в Законе РСФСР «О собственности в РСФСР» от 24.12.1990; «коммерческая тайна» - в Законе Российской Федерации «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991. Другими словами, для российского гражданского законодательства термин ноу-хау не является новым. Правовая охрана ноу-хау возникла как альтернатива патентной охране результатов интеллектуальной деятельности, поскольку часто предприятию выгоднее не патентовать изобретение, используемое в производстве, а засекретить его, поэтому ноу-хау нередко называют секретом производства.Ливадный Е.А.//Ноу-хау как результат интеллектуальной деятельности и информации

Исходя из содержания статьи, секретами производства (ноу-хау) - являются сведения конфиденциального (ограниченного) характера, в том числе нераскрытые результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (химические формулы, чертежи, опытные образцы и т.п.), которые могут применяться, например, в промышленности (в частности, технические знания и опыт, которые используются или могут быть использованы в производстве, известные ограниченному кругу лиц и не охраняемые патентами), в торговле (конъюнктурная информация секретного характера, в том числе цены на сырье, рынки сбыта, сведения о конкурирующих фирмах, организация рекламы и т.д.), в банковском деле (конфиденциальные сведения о наиболее выгодных формах использования денежных средств, ценных бумаг, акций и т.п.), в профессиональной деятельности (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна и т.д.) в других областях предпринимательской деятельности. Секрет производства в отличие, например, от изобретения, не требует официального признания его охраноспособности, государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей, а также уплаты государственных пошлин. Зенин И.А.// Правовой режим ноу-хау

Закон устанавливает три признака отнесения сведений к секрету производства.

Во-первых, сведения, составляющие секрет производства, должны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность, т.е. обладать способностью быть объектом рыночного оборота. Поэтому сведения, которые не представляют никакого интереса для окружающих, которые не могут быть использованы третьими лицами для достижения своих целей. При этом действительная ценность представляет собой затраты на создание сведений, составляющих секреты производства, поддержание режима коммерческой тайны, рыночную стоимость таких сведений, а потенциальная ценность это по существу размеры убытков, которые могут наступить в случае разглашения или неправомерного использования подобных сведений.

Во-вторых, к сведениям, составляющим секрет производства на законном основании не должно быть свободного доступа. Это означает, что обладатель таких сведений ограничивает допуск к ним любых третьих лиц в соответствие с действующим законодательством. Под третьими лицами в данном случае понимаются те лица, для которых эти сведения представляют какой-либо интерес. Кодекс не устанавливает порядок оформления допуска к секретам производства, предоставляя право обладателю указанных сведений решать этот вопрос самостоятельно. Другими словами, обладатель сам разрешает и определяет доступ к сведениям, составляющим секрет производства, а также порядок и условия доступа к ним.

В-третьих, правообладатель должен ввести режим коммерческой тайны, который включает в себя принятие комплекса мер правового, организационного, технического и иного характера, позволяющие обладателю сведений, составляющих секреты производства, защитить их от конкурентов и третьих лиц, которые могут использовать их в своих личных или коммерческих интересах. Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации ноу-хау: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2003. С. 130.

Среди объектов интеллектуального права особое место отводится секрету производства (ноу-хау), который имеет особенности, выделяющие его на фоне иных объектов интеллектуального права. В статье проанализируем сущность, особенности, режим на прав на ноу-хау.

Понятие и юридическая характеристика

В соответствии со статьей 1465 Гражданского кодекса РФ, секрет производства - это определенная информация. При этом чтобы попадать под охрану законом эта информация должна:

Относиться к определенной сфере: например, к технике, экономике, управлению, производству. При этом перечень в законе не исчерпывающий.

Иметь прямое назначение по отношению к объектам интеллектуальной собственности в научно-технической сфере, либо к профессиональной деятельности. Приведем примеры по первому и второму основанию. Представим ситуацию, когда придумано техническое решение, но в качестве объекта патентного права не запатентовано, используется ограниченным кругом лиц, и только они извлекают выгоду.
Пример для второго случая: в качестве секрета производства применяется особый способ организации работы на предприятии, что существенно повышает эффективность деятельности.

Обладать действительной или потенциальной коммерческой ценностью. Так, эти сведения должны или уже приносить прибыль правообладателям или могут ее дать в перспективе.

Коммерческая ценность должна находиться в прямой связи с неизвестностью ноу-хау другими лицами. Так, правообладатели, реализуя ноу-хау на практике, добиваются значительно больших успехов в предпринимательстве, производстве, чем их конкуренты.

Обратимся к судебной практике, чтобы найти конкретные примеры ноу-хау. Так, в деле 33-17808/2016, которое рассматривал Санкт-Петербургский городской суд, установлено, что секретом производства (ноу-хау) являлись «разработки в области производства параконденсатных систем». Скорее всего, подобное можно было запатентовать как изобретение, однако организация не стала этого делать, извлекая выгоду только для собственного бизнеса. Другой классический пример ноу-хау — рецепт приготовления крылышек KFC.

Обратим внимание на соотношение понятий «секрет производства (ноу-хау)» и «коммерческая тайна». Если сравнить определения из Гражданского кодекса РФ и из ФЗ «О коммерческой тайне», то можно заметить, что они практически идентичны. Однако соотносятся они так: коммерческая тайна как режим может вводиться в отношении ноу-хау, однако это не всегда так, закон допускает и иные меры, которые могут сохранить конфиденциальность сведений.

На практике также далеко не всегда секрет производства обязательно охраняется в качестве объекта коммерческой тайны, хотя это случается довольно часто.

Режим прав на ноу-хау

Интересная норма закреплена в п. 2 статьи 1466 ГК РФ, которая регламентирует ситуацию, когда другое лицо может узнать о секрете производства, причем вне зависимости от лиц, которые были осведомлены о нем ранее. Такой случай вполне допустим: к примеру, одна и та же методика, повышающая эффективность производства, пришла в голову сначала одному предпринимателю, а потом другому. В таком случае закон наделяет обоих исключительными правами, причем права будут действовать независимо друг на друга.

Использовать ноу-хау можно любыми способами, не противоречащими закону, а также исключительным правом допускается распоряжаться, передавая его по лицензионному договору или по договору об отчуждении.

Есть также специальное условие прекращения исключительного права на секрет производства - когда третьи лица узнают о нем, и тем самым конфиденциальность информации утрачивается.

Обратите внимание, что исключительное право на этот объект не нуждается в регистрации. Кроме того, у него нет сроков охраны: пока конфиденциальность сохраняется, закон охраняет ноу-хау.

Оформление секрета производства (ноу-хау)

На практике возникает интересный вопрос: если ноу-хау не регистрируется и на него не выдается никаких документов, то как предпринимателю в принципе оформить его?

Напомним, что на секреты производства (ноу-хау) распространяется режим коммерческой тайны, однако так бывает не всегда. Распространение режима коммерческой тайны все-таки целесообразнее, так как в статьях 10-11 ФЗ «О коммерческой тайне» подробно прописан этот режим, и можно сделать выводы, какие документы потребуются, хотя отметим, что точного перечня нет, его определяет сама организация. Вместе с тем желательно иметь по крайней мере следующую документацию:

Документ, в котором будет закреплено, что конкретно относится к коммерческой тайне (ноу-хау);

Положение, где нужно прописать порядок доступа к конфиденциальной информации;

Отдельное положение о регулировании вопросов, связанных с использованием ноу-хау работниками организации.

Кроме того, каждого работника нужно знакомить с коммерческими сведениями под роспись с обязательством неразглашения информации. Также нужно вести учет всех лиц, которые осведомлены о секрете производства.

Что же касается второго способа, когда ноу-хау не является объектом режима коммерческой тайны, то здесь также можно все юридически закрепить подобным образом. Просто в документах употреблять не «информация, составляющая коммерческую тайну», а «секрет производства (ноу-хау)». С грамотной документацией в любом случае здесь будет надежней.

Передача исключительного права по договорам

Здесь есть отдельные нюансы, о которых нужно сказать.

Первое - даже когда отчуждение исключительного права на секрет производства произведено, закон предписывает лицу, которое передало право, сохранять коммерчески полезную информацию в тайне. Подобным образом обстоит дело и с лицензионным договором.

Кроме того, в ГК РФ умалчивается следующий момент: когда будет производиться раскрытие информации? Обычно это происходит в рамках переговоров до заключения какой-либо сделки, но здесь самое главное - взять обязательство с другого лица о неразглашении информации, иначе он, узнав об информации, просто не будет заключать договор.

Договоры о передаче прав на ноу-хау не регистрируются, так как объект - исключительное право на секрет производства - сам не подлежит регистрации.

Таким образом, секрет производства (ноу-хау) существенно отличается от других объектов промышленной собственности, что отразилось и на правовом режиме. Нельзя не отметить его колоссальную пользу для развития производства и предпринимательской деятельности.