Присоединение юридического лица к другому юридическому лицу. Ликвидация через слияние

Введение………………………………………………………………………….2

Основная часть

1. Подготовительный этап:

2. Учредительные документы:

3. Регистрация реорганизации в форме присоединения:

Заключение……………………………………………………………………...10

Список использованной литературы………………………………………….11

Приложение 1. Договор присоединения………………………………………13

Приложение 2. Устав Закрытого акционерного общества………………….18

Введение

Актуальность темы работы.

При возникновении необходимости усиления позиций на рынке и укрупнения бизнеса компании довольно часто используют такой правовой инструмент, как реорганизация в форме присоединения. Реорганизация в форме присоединения - специфический способ объединения активов реорганизуемых акционерных обществ, где присоединяемая компания не бесследно исчезает, а передает все свои права и обязанности присоединяющей компании, которая, в свою очередь, становится правопреемником всех прав и обязанностей на основании передаточного акта.

Действующее законодательство Российской Федерации, регулирующее вопросы реорганизации в форме присоединения, не содержит четко установленной процедуры реорганизации.

Цели и задачи работы. Цель данной работы состоит в рассмотрении присоединения одного юридического лица к другому.

Для достижения поставленной цели в работе решаются следующие частные задачи :

1. рассмотреть подготовительный этап регистрации реорганизации в форме присоединения;

2. дать характеристику учредительным документам;

3. дать характеристику регистрации реорганизации в форме присоединения.

Объект исследования – присоединение одного юридического лица к другому.

Предметом исследования являются общественные отношения, связанные с рассмотрением присоединения одного юридического лица к другому.

Основная часть

1. Подготовительный этап

1.1. Решение всех необходимых вопросов

В соответствии со ст. 87 Налогового кодекса РФ реорганизация является основанием для проведения в реорганизуемом обществе налоговой проверки. Поэтому при подготовке к реорганизации необходимо заранее уладить все вопросы, связанные с налоговыми обязательствами, и подготовить каждое из обществ, участвующих в реорганизации в форме присоединения, к проведению налоговой проверки. Исходя из ст. 6 ФЗ от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» , к моменту передачи права собственности на объект недвижимости новому собственнику право собственности присоединяемого общества на недвижимое имущество должно быть зарегистрировано.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования оформленного в установленном порядке права собственности. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке (ст. 2 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Предварительная инвентаризация прав и обязанностей, имущества и денежных обязательств является самым первым и одним из основных подготовительных моментов, предшествующих реорганизации . Кроме того, без проведения инвентаризации невозможно составление передаточного акта, который в соответствии со ст. 59 ГК РФ должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Инвентаризация является условием подтверждения достоверности отражения в учете переходящего к правопреемнику имущества и носит обязательный характер (в соотв. с п. 2 ст. 12 ФЗ № 129-ФЗ от 21.11.1996 г. «О бухгалтерском учете»).

1.2. Принятие решения о реорганизации

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта .

Приведенные нормы императивно устанавливают круг вопросов, разрешаемых на общих собраниях участников обществ, участвующих в присоединении, и на общем собрании участников присоединяемого (присоединяемых) общества (обществ). Поэтому минимальный перечень вопросов, включаемых в повестки дня указанных общих собраний, должен строго соответствовать этим нормам.

Договор о присоединении отличается от договора о слиянии тем, что последний играет роль учредительного документа создаваемого путем слияния нового общества. Поскольку при реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не возникает, постольку отсутствует и сама необходимость в подготовке новых учредительных документов. Организациям, участвующим в реорганизации, необходимо уведомить налоговой орган по месту нахождения о начале процедуры реорганизации в форме присоединения в срок не позднее трех дней со дня принятия общим собранием решения путем направления письменного сообщения .

Следует отметить, что при реорганизации общества в обязательном порядке проводится выездная налоговая проверка (ст.ст. 87, 89 НК РФ). Получив уведомление о реорганизации, налоговые органы должны проверить реорганизуемое общество (ст. 89 НК РФ).

2. Учредительные документы

2.1. Учредительный договор

Одним из видов учредительных документов является учредительный договор (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ) - документ, который заключается учредителями юридического лица в простой письменной форме путем составления единого документа с указанием в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия .

Учредители закрепляют в учредительном договоре намерение создать юридическое лицо, определяют порядок совместных действий по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Учредительный договор является единственным учредительным документом в хозяйственных товариществах, поэтому в нем указываются также сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, об ответственности участников за обязанности по внесению вкладов (ст. 70 ГК РФ) .

Учредительный договор подписывается всеми участниками лично, подпись представителя юридического лица - учредителя должна быть скреплена печатью этой организации.

2.2. Устав

Устав является вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ .

Устав - документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, структуре и полномочиях органов управления. В уставе определяются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Кроме того, в уставе ОДО определяются размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в кратной стоимости их вкладов; в уставе ООО - размеры долей каждого участника; в уставе АО - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций; в уставе производственного кооператива - условия о размере паевых взносов членов, порядок их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники и порядок формирования уставного фонда, предмет и цели деятельности, следовательно, они имеют специальную правоспособность. Другие коммерческие организации в соответствии со ст. 49 ГК РФ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, то есть имеют общую правоспособность.

3. Регистрация реорганизации в форме присоединения

3.1. Процедура регистрации

Государственная регистрация реорганизации в форме присоединения осуществляется в уполномоченном регистрирующем органе (Инспекция ФНС) по месту нахождения акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, в течение 5-ти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган .

Государственной регистрации в этом случае подлежит не общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительным документам. Такая регистрация осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой 6Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).

В данной главе будет проведен анализ понятия присоединения юридических лиц, дана характеристика присоединения юридического лица, и рассмотрены правовые последствия присоединения такой формы реорганизации юридических лиц.

По своей правовой природе договор присоединения представляет собой многосторонний, консенсуальный и возмездный гражданско-правовой договор См.:Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.C167-175.. По своему содержанию договор присоединения является гражданско-правовой сделкой, направленной на создание нового участника гражданского оборота. Необходимо отметить, что в литературе по корпоративному праву высказываются и иные мнения на природу договора присоединения: он представляет собой разновидность утверждаемого общим собранием акционеров решение о реорганизации, которое и определяет условия реорганизации с участие нескольких юридических лиц См.: Карлина А.А. Реоганизация акционерного общества. Автореф. Дис..канд. юрид. Наук. М., 2004.С.7,19. .

Статья 17 Закона об АО, определяет: присоединение общества как прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Таким образом, в отличие от слияния обществ, присоединение характеризуется тем, что не возникает нового субъекта права (нового юридического лица), потому как присоединяющиеся юридическое лицо в силу договора о присоединении и в силу действующего законодательства передает свои права и обязанности другому обществу, а само прекращает свою деятельность.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица новое юридическое лицо не создается. Завершение реорганизации обоих юридических лиц определяется моментом внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица См.: Комментарий к ст. 57 Гражданского кодексу РФ. Часть первая (под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004 (автор комментария - Т.Е. Абова. З.С. Беляева). С.87..

Действующее законодательство, будучи предназначенным для регулирования экономических отношений, ориентировано среди прочего и на то, чтобы в отношениях, где экономическая сила сторон, а также их заинтересованность в установлении договорных отношений отнюдь не одинакова, создать необходимые условия для защиты интересов всех участников. В данном контексте большой интерес представляет предусмотренный в ст.428 ГК РФ договор присоединения См.: Ю.Л. Ершов. О некоторых особенностях конструкции договора присоединения в Российском гражданском праве // Журнал российского права, N 1, январь 2003 г..

Рассмотрим процесс присоединения на примере АО. Присоединяемое акционерное общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении. То есть в договоре присоединения юридические лица берут на себя обязательства по реорганизации своих компаний, и в силу исполнения данного договора и решений, принятых на общем собрании акционеров общества, происходит реорганизация общества в форме присоединения.

В самом договоре присоединения определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций АО присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

Необходимо отметить, что, так же, как и в договоре слияния, порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

Весьма важным юридическим фактом, является момент утверждения акционерами в АО, и участниками в ООО передаточного акта по которому правопреемнику передаются сведения о должниках и кредиторах юридического лица. Поэтому составлению передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 г. N 34н (в ред. от 24.03.2000 г.). Передаточный акт утверждается учредителями (участниками). Затем он представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п.2 ст.59 ГК РФ).

Процесс присоединения таит в себе значительные опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Так, они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его присоединения будут переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам.

Присоединение грозит кредиторам увеличением их числа, отнюдь не обязательно сопровождающимся увеличением имущества должника (если, например, имущество присоединяемого юридического лица уже обременено многочисленными долгами). Поэтому закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков (п. 1 и 2 ст. 60 ГК).

Рассмотрев действующие законодательство, можно заключить, что присоединение как одна из форм реорганизации по процессу перехода прав и обязанностей, и реорганизации как таковой очень схожа с другой формой реорганизации - слиянием.

Сущность реорганизации юридического лица в форме присоединения заключается в том, что присоединяющиеся юридическое лицо передает свои права и обязанности по договору присоединения и по передаточному акту, присоединяемой организации, вследствие чего присоединяющиеся организация прекращает свою деятельность как субъект гражданско-правовых отношений. Таким образом, при присоединении не образуется (не регистрируется) новое юридическое лицо, а происходит регистрация такого юридического факта как реорганизация в форме присоединения, в результате которой закрепляется правопреемство.

• сообщение по форме С-09-4;

Этап 4. Публикация в СМИ

• передаточный акт (этап 6);

Пожалуй, в данном случае приходится говорить только о преимуществах, коих можно выделить целых два; во-первых, процедура присоединения не требует получения справок об отсутствии задолженностей перед ПФР и ФСС. Казалось бы, пустяк, однако получение таких справок может занять очень длительный срок. Недаром на этот этап при слиянии выделяется целых два месяца. Во-вторых, размер госпошлины несколько меньше: при слиянии придется выложить 4 тыс. рублей, при присоединении – около 1,5 тыс.

Необходимые документы

На наших страницах

Ликвидация ООО с долгами

Услуги по ликвидации

Порядок и этапы ликвидации

Порядок ликвидации ООО довольно подробно регламентирован Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ), однако, как показывает практика, ясности в умы среднестатистических предпринимателей это не вносит. Попробуем исправить такое положение дел…

Ликвидация через слияние

В период финансового кризиса вполне объяснимо стремление предпринимателей избавиться от долгов любыми путями. В этом случае весьма соблазнительным выглядит известный способ «не платить налоги» — закрытие предприятия путем реорганизации в форме присоединения или слияния.

Этот способ не является окончательной ликвидацией по смыслу закона. Однако для должников реорганизация - это возможность уйти от имущественной ответственности. Почему это допустимо, и в чем риски такого способа закрытия предприятия для самих должников и кредиторов, пытающихся вернуть собственные деньги?

Почему это допустимо?

Реорганизация осуществляется в два этапа:

— смена владельцев и руководителей юридического лица;

— сама процедура реорганизации.

Реорганизация подлежит обязательной государственной регистрации. Юридическое лицо, принявшее решение о реорганизации, обязано уведомить кредиторов и ИФНС о начале процедуры реорганизации. Кредиторам дается месяц на то, чтобы успеть предъявить свои требования. Это касается и самой налоговой, если она является кредитором юридического лица (а она будет им при любой недоимке в бюджет). ИФНС здесь выступает в двух ролях: как кредитор и как регистрирующий орган.

Согласно законодательству ИФНС может отказать в регистрации реорганизации только в двух случаях: непредставление полного пакета документов или предоставление документов не в тот регистрирующий орган. Перечень документов четко определен самим же законом, и в нем нет справок об отсутствии задолженности перед бюджетом, перед контрагентами и других подобных документов. Таким образом, наличие кредиторской задолженности не препятствует регистрации реорганизации. При реорганизации юридического лица все права и обязанности переходят правопреемнику, в том числе и обязанности по уплате налогов и штрафов}