Главная » Торговля » Можно ли по договору подряда платить аванс. Авансы по договору подряда с физическим лицом

Можно ли по договору подряда платить аванс. Авансы по договору подряда с физическим лицом

Подрядчик заключил договор. В документе установили начало работ после получения аванса. Если заказчик не внесет предоплату, а подрядчик приступит к работе, взыскать деньги не удастся.

Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте со специализированным юридическим контентом. Для чтения статьи может потребоваться регистрация.

Компания является исполнителем по договору подряда . При согласовании условий договора подрядчику удобнее указать, что работы производятся только после выплаты заказчиком предоплаты. Если в договоре не согласуют условия о предоплате, подрядчик не сможет взыскать аванс с заказчика.

Как согласовать начало работ по договору подряда

В договоре подряда нередко начало работ устанавливают с привязкой к конкретной дате. Однако подрядчику это невыгодно, особенно если в условии об окончательном расчете установили, что его произведут после сдачи всех документов или получения необходимых разрешений. Для подрядчика удобнее договориться, что работы нужно начинать только после предоплаты.

Условие о привязке работ к получению аванса можно сформулировать так:

«Подрядчик вправе не приступать к выполнению работ до получения авансового платежа в полном объеме. Работы должны быть начаты в течение 5 (пяти) календарных дней с момента выплаты заказчиком авансового платежа».

Некоторые работы по договору подряда нужно начинать без промедлений. В такой ситуации подрядчик должен четко согласовать с заказчиком момент оплаты. Например, в договоре пишут, что моментом оплаты считается время списания средств со счета заказчика или зачисления на счет исполнителя. Исполнителю удобнее, чтобы моментом оплаты считалась дата поступления денег на счет.

Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция

Если работы начали до получения предоплаты, сослаться на договор не удастся

На практике бывают ситуации, когда стороны обговорили одни условия, но действуют по-другому. Например, у договоре сказано, что подрядчик приступает к работам после получения предоплаты . Но заказчик в устной форме просит начать работать раньше, а предоплату не перечисляет. В этом случае подрядчик может выбрать один из трех вариантов:

ждать зачисления предоплаты;
начать работать, не дожидаясь аванса;
приступить работе после частичной оплаты.

Если подрядчик приступает к работам без предоплаты, он теряет возможность ссылаться потом на положение договора о начале работ после аванса.

Например, компания обратилась в суд с требованием возместить убытки. Компанию отстранили от работ, но это произошло потому, что заказчик работ вовремя не внес надлежащие суммы. Из-за отсутствия финансов подрядчик не смог выполнить работы. Компания-истец подчеркнула, что у нее было право н начинать работ без получения предоплаты.

Однако суд отказал компании в иске. Поскольку компания начала исполнение обязательств, хотя могла этого не делать, она взяла на себя риск несвоевременного исполнения. Кроме того, компания не уведомляла заказчика о просрочке. Заказчик имел право отстранить исполнителя за срыв сроков по договору ().

Условие о взыскании аванса через суд нужно закрепить в договоре

Если в договоре не прописали, что подрядчик может взыскать аванс через суд, суд откажет в иске о предоплате. См., например, . Из постановления:

«… между ЗАО… (заказчик) и ОАО… (подрядчик) заключен договор подряда… , по условиям которого подрядчик обязался выполнить инженерно-геологические изыскания по объекту… , а заказчик обязался принять и оплатить работы…

Оплата работ производится заказчиком на основании выставленных подрядчиком счетов в следующем порядке: авансовый платеж в размере 30% от цены договора… производится заказчиком в течение десяти банковских дней с момента подписания договора при условии предоставления счета на оплату подрядчиком; оставшаяся часть оплачивается заказчиком в течение двадцати пяти банковских дней с даты подписания заказчиком акта сдачи-приемки…

… ни законом, ни условиями договора не предусмотрено право подрядчика требовать взыскания авансового платежа в судебном порядке…

Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда (пункт 2 статьи 711 ГК РФ).

Суды указали на недоказанность выполнения работ подрядчиком даже на сумму аванса…»

Что делать подрядчику , если заказчик не вносит аванс?

Оплата выполняемых работ по договору подряда должна производиться в сроки, установленные договором. Если сроки нарушаются - подрядчик вправе обратиться в суд. Однако, как показывает судебная практика, не всякая просрочка в оплате по договору подряда является безусловным основанием для взыскания задолженности с заказчика. Подробности - в сегодняшнем материале.

Решение Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-12587/2015 от 30.09.2015г.

Из обстоятельств дела:

Ответчик, будучи заказчиком , не внес предоплату по договору подряда , хотя подрядчик уже приступил к выполн ению работ , да и самим договором было оговорено авансирование этих работ . Защищая свои права, подрядчик подал иск о взыскании данного аванса и процентов за пользование денеж ными средствами .

Выводы суда:

1. Авансовый платеж не явля ет ся обязател ьством , так как он предназначен не для погашения долга , а для появления обязательств по выполнению работ п одрядчиком. Поэт ому обязательство п одрядчика является встречным к обязательству з аказчика по оплате аванса .

2. В случае , е с ли з аказчик не оплатил аванс , п одря дчик имеет полное право не приступать к работе либо остан овить начатую работу, а также отказаться от испо лнения д оговора , чего не было сделано .

3. Гражданское законодательство, а также договор подряда, заключенный между сторонами спора, не предусматривают взыс кания в судебном порядке авансового платежа .

4. В д оговоре подряда присутствует лишь ответственность за просрочку оплаты выполненных работ . Договор не устанавливает ответственность за невыплату аванса в срок , следовательно , оснований для взыскания п роцентов не имеется .

5. О тсутствуют доказательств а передачи результат а работ з аказчику . А кты передачи выполненных работ не были подписаны, то есть истцом не представлено доказательств исполнения указанного договора и выполнения работ хотя бы на сумму аванса, тогда как срок выполнения работ закончился .

6 . Вз ыскание процентов на сумму аванса не соответствует статье 395 ГК РФ, а также п. 50 Постановления Пленума ВС РФ, ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8, из которых следует , что проценты за использование чужых денежных ср едств подлежат взысканию только как ответственность за просрочку оплаты за уже переданные по акту работы . Т акие проценты на невыплаченный аванс не начисляются.

7 . Выводы суда соответствуют позиции Высшего а рбитражн ого с уда РФ о том, что договор подряда не содержит усл овий о наличии у подрядчика права требовать в суде оплаты аванса в виде отдельного способа защиты своего права; если имеет место невыплата аванса , подрядчик в праве удерживать результат своей работ ы до того момента как заказчик исполнит свои обязанност и, а срок исполнения работ по договору перен о с и тся на соответст вующее количество дней .

Комментарии:

1. Действующим за конодательством не предусмотрена возможность взыскани я авансового платежа в судебном порядке. Ч тобы защитить свои интересы , истец вправе не начинать работу вообще, либо приостановить начатую работу , а также отказаться от исполнения договора.

2. В деле отсутствуют доказат ельства, подтверждающие , что подрядчик выполни л работы на сумму требуе мого аванса, что та кже повлияло на принятие судом решения об отказе в иске.

3. Проценты за пользование чужими денежными средствами являются ответственностью за просрочку оплаты выполненных работ . Если не доказан факт выполнения работ, проценты не полежат взысканию.

4. Суд подкрепил свои доводы правовой позицией ВАС РФ о том, чт о требование о взыскании аванса не может быть самостоятельным способом защиты права, подрядчик может использовать другие способы защиты, такие например, как удержание результата своей работы до момента оплаты заказчиком.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Галина Короткевич

Образец договора подряда с предоплатой предусматривает включение в текст условие о том, что подрядные работы будут выполняться после того, как заказчик осуществит их оплату. При этом никаких ограничений по поводу того, какой размер предоплаты будет установлен (100% или даже 10%), не существует - стороны должны прийти к обоюдному решению в данном вопросе.

Авансовый платеж по договору подряда может быть выгоден обеим сторонам: заказчик, внеся предоплату, надеется на то, что подрядчик в таком случае приступит к выполнению работ в срок и будет мотивирован получить оставшуюся сумму денег. Самому подрядчику тоже удобно получить деньги еще до приступления к работе - во-первых, он имеет гарантию, что заказчик не откажется от его услуг, а во-вторых, на покупку необходимых для подрядных работ материалов и оплату труда рабочих он может использовать именно этот аванс, а не собственные средства.

Образец договора подряда с предоплатой

Заключение подрядного договора с условием предоплаты всегда несет риски. Это естественно, что заказчик беспокоится о собственных средствах, которые он передает заранее, ничего в ответ при этом не получив. Именно поэтому часто в образец договора подряда с предоплатой вносятся условия, не всегда приятные подрядчику. И чем выше договорная стоимость подряда, тем больше подобных условий может быть прописано. Рассмотрим основные из них:

Требование заказчика отработать аванс к конкретной дате и документально это подтвердил. Если подрядчиком не выполняется это требование, то с него могут списываться неустойки за несоблюдение условий договора.
Возврат неотработанного аванса. Если был внесен авансовый платеж по договору подряда, но подрядчик его не отработал, то со стороны заказчика может поступить требование возврата уплаченной им суммы. К тому же сюда еще могут приплюсовать неустойки за просрочку выполнения работ.
Уменьшение суммы авансовых платежей. При крупных и дорогостоящих подрядных работах, заказчик и подрядчик зачастую договариваются о поэтапной оплате, то есть авансовые платежи должны поступать с установленной периодичностью. При этом заказчик может настаивать на том, что в случае несоблюдения сроков выполнения работ или их качества, он может списывать штрафы и начислять неустойку в счет предусмотренных авансовых платежей.

Если вы хотите заключить договор подряда с условием предоплаты, то в сервисе можно скачать полноценный договор со всеми необходимыми приложениями.

Стремление продавца или исполнителя получить деньги непосредственно в момент заключения договора понятно. Ведь деньги лишний раз подчеркивают серьезность намерений покупателя или заказчика. Но если согласие о передаче денег при заключении договора достигнуто, то возникает следующий вопрос: как лучше оформить данную сумму — как аванс, или как задаток? Ответ на этот вопрос — в нашей статье.

Чем аванс отличается от задатка

С точки зрения Гражданского кодекса аванс и задаток имеют как схожие, так и отличающие их друг от друга черты. Так, обе суммы являются платежом за приобретаемый товар, работу или услугу. Но при этом аванс становится таковым сразу, а задаток лишь после того, как продавец (исполнитель) выполнил свои обязанности по договору. Проще говоря, до момента передачи товара, результата работы или оказания услуги задаток, согласно Гражданскому кодексу, не является платой за данный товар (работу, услугу). Он выполняет обеспечительную функцию и в случае неисполнения продавцом своих обязанностей превращается в штраф.

Таким образом, первое и главное отличие задатка от аванса таково: задаток четко позволяет обеспечить исполнение договора. В случае невыполнения обязательств по договору, последствия простые и понятные: задаток превращается в штраф и остается у пострадавшей стороны.

С авансом все несколько сложнее. По своей сути он является платой за еще не поставленный товар, невыполненную работу или неоказанную услугу. В терминах Гражданского кодекса это коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ). А раз речь зашла о кредите, то на него должны начисляться проценты. Поэтому аванс также имеет некоторые обеспечительные функции, пусть и не такие прозрачные и строгие, как задаток. Ведь при неисполнении продавцом (исполнителем) своих обязанностей по договору, на сумму аванса начнут начисляться проценты за пользование коммерческим кредитом. Более того, стороны вправе зафиксировать в договоре ставку таких процентов. А значит, обеспечительную роль аванса можно усилить, установив достаточно высокую ставку процента.

Проценты на сумму аванса вовсе не единственный способ обеспечить исполнение обязательства с помощью предоплаты. Дело в том, что оплачивая товар, работу или услугу авансом, покупатель фактически выполняет свою обязанность по договору (речь идет о 100-процентной предоплате). А значит, получает право требовать «в случае чего» исполнения договора и другой стороной. На юридическом языке это называется «требование об исполнении обязательства в натуре» (ст. 12 ГК РФ). То есть, сторона, давшая аванс, говорит: мне не нужны мои деньги назад; мне нужно получить оговоренный договором товар, работу или услугу.

Таким образом, аванс, в отличие от задатка дает возможность принудить (через суд, конечно) продавца выполнить свое обязательство по договору. В некоторых обстоятельствах это может быть гораздо важнее, чем получить сумму задатка в виде штрафа.

Как оформить задаток или аванс

Еще одним важным отличием задатка и аванса является их документальное оформление. Так, аванс, в принципе, вообще не требует какого-либо оформления. Например, достаточно счета и факта оплаты по нему.

С задатком все гораздо строже. Гражданский кодекс четко требует, чтобы соглашение о задатке составлялось обязательно в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ). При этом из соглашения должно четко следовать, что речь идет именно о способе обеспечения обязательства, то есть о задатке. Если хотя бы одно из этих условий не выполнено, то переданная покупателем (заказчиком) сумма признается авансом. Это тоже напрямую зафиксировано в ГК РФ (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

Налоговые последствия аванса

Безусловно, налоговые последствия тоже должны учитываться при решении вопроса о том, каким способом обеспечить исполнение договора. Давайте сравним налоговые последствия выдачи и получения как аванса, так и задатка. Начнем с аванса.

НДС (выдавшая сторона)

Покупатель (заказчик), перечислив продавцу (исполнителю) аванс, предусмотренный договором, должен получить от него счет-фактуру. На основании этого документа НДС с суммы этой предоплаты можно принять к вычету. Помимо счета-фактуры, у покупателя должны быть документы, подтверждающие перечисление аванса, а также договор, предусматривающий авансовый порядок расчетов (п. 12 ст. 171 , п. 9 ст. 172 НК РФ). В дальнейшем, после исполнения продавцом (исполнителем) своих обязанностей, покупатель (заказчик) получит право на вычет входного НДС по данному договору в целом. Соответственно, в этом периоде НДС с предоплаты нужно будет восстановить (пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ).

НДС (получившая сторона)

С поступившей предоплаты продавец (исполнитель) должен исчислить и уплатить НДС (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). После отгрузки товара эти суммы будут приняты к вычету (п. 8 ст. 171 , п. 6 ст. 172 НК РФ). Получение предоплаты влечет также обязанность выставить покупателю (заказчику) соответствующий счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).

При использовании метода начисления авансы не признаются расходом в силу прямого указания в пункте 14 статьи 270 НК РФ. При кассовом методе аванс также в расходы не подпадает. Дело в том, что для целей кассового метода согласно пункту 3 статьи 273 НК РФ оплатой признается прекращение приобретателем товаров встречного обязательства перед продавцом, которое непосредственно связано с поставкой этих товаров. А на дату перечисления аванса встречное обязательство покупателя перед продавцом еще не возникло, т.к. товар еще не отгружен. Эту же логику можно применить и к налогоплательщикам, находящимся на УСН.

При методе начисления аванс в доходы не включается на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Налогоплательщики, применяющие кассовый метод, напротив, должны включить эту сумму в доходы на дату получения денег (п. 2 ст. 273 НК РФ, п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.05 № 98). Аналогичным образом должны поступить те, кто применяет УСН.

Налоговые последствия задатка

НДС (выдавшая сторона)

Выдача задатка никаких последствий в части НДС не влечет.

НДС (получившая сторона)

У получателя задатка ситуация с НДС гораздо сложнее. Так, Минфин настаивает на том, что сумма задатка попадает в налоговую базу по НДС уже в периоде его получения (см., например, письмо Минфина России от 02.02.11 № 03-07-11/25). Поддерживает такой подход и налоговая служба (письмо УМНС России по г. Москве от 11.08.04 № 24-11/52500), и даже некоторые суды (Постановление ФАС Поволжского округа от 09.04.09 по делу № А55-7887/2008).

Однако, на наш взгляд, такой подход не соответствует сути задатка. Ведь суммой, связанной с оплатой товара, работы или услуги, задаток станет только в тот момент, когда продавец (исполнитель) выполнит свою обязанность по договору. До этой даты задаток не является средством платежа — он выполняет обеспечительную функцию. Поэтому включать его в налоговую базу по НДС нужно не в периоде получения, а в периоде отгрузки товара (работы, услуги). Эту точку зрения суды поддерживают, однако практика достаточно старая (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06 по делу № А40-50000/05-129-414).

Налог на прибыль, УСН (выдавшая сторона)

Сумму задатка нельзя включить в расходы ни при УСН, ни при общем режиме, поскольку это прямо запрещено пунктом 32 ст. 270 НК РФ.

Налог на прибыль, УСН (получившая сторона)

С точки зрения налога на прибыль и УСН сумма задатка доходом не является в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 251 НК РФ и подпункта 1 пункта 1.1 статьи 346.15 НК РФ.

Заключение договора подряда происходит по определенным правилам. В разделе описаны: порядок заключения договора подряда, возможные проблемы при заключении договора, сроки и особенности заключения договора подряда.