Понятие и функции адвокатуры. Функции адвокатуры Какие функции выполняет адвокат
Цели и задачи изучения темы.
Резюме по теме
Вопросы для повторения
1. Раскрыть систему законодательства об адвокатуре в РФ.
2. Какие принципиально новые положения характеризуют ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 26.04 2002г.?
3. В каких целях создается адвокатская палата?
4. Что является высшим органом адвокатской палаты?
5. Каков порядок образования адвокатских палат субъектов Федерации?
6. Роль адвокатской палаты в защите прав и законных интересов адвокатов?
7. Полномочия органов адвокатской палаты.
8. Адвокатские образования, особенности создания, их взаимоотношения с адвокатской палатой субъекта Федерации?
9. Какие формы адвокатских образований Вы знаете?
10. В чем заключается отличие адвокатского бюро от коллегии адвокатов?
В основе правового регулирования адвокатуры и адвокатской в Российской Федерации положены не только принципы, закрепленные отечественным законодательством, но общепризнанные стандарты, принятые в международном сообществе.
Адвокатура в Российской Федерации действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.
Многообразие организационно-правовых форм адвокатской деятельности в РФ направлено на реализацию конституционного права граждан на равный доступ к квалифицированной юридической помощи.
Тема №4 Статус адвоката в Российской Федерации.
Цель изучения темы: изучение и анализ правовых норм, определяющих статус адвоката в РФ;
Изучение требований к лицу, вступающему в адвокатуру;
Уяснение правил приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката;
Изучение прав и обязанностей адвоката;
Выявление видов ответственности адвоката;
Определениевидов юридической помощи, оказываемой адвокатом.
Адвокатом является лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.
Оказывая юридическую помощь, адвокат выполняет следующие функции:
1) даёт консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органов разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, не государственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
1. В Законе подробно перечислены виды юридической помощи, характерной для работы адвоката. Здесь, в частности, сказано (п. 2 ст. 2), что оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном производстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя доверителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Адвокат вправе оказывать также любую юридическую помощь, не запрещенную Федеральным законом (п. 3 ст. 2).
Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и уголовном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено Федеральным законом (п. 4).
Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации (п. 5).
Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации. Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается (п. 6 ст. 2 Закона).
2. Если в ст. 1 Закона раскрыты формы и существо адвокатской деятельности, то ст. 2 характеризует самого деятеля - адвоката, дает ему правовое определение, исходя из того, что он - исполнитель тех направлений работы, которые названы в предшествующей норме.
Кроме того, здесь дана конкретизация форм адвокатской деятельности, указанных в ч. 1 Закона. И эти формы обозначены как функции.
Нужно заметить, что в прежнем "Положении об адвокатуре" (ст. 19) эта категория называлась "Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям". В названной норме речь действительно шла лишь о некоторых разновидностях юридической помощи адвокатов. Сюда входили: консультации, разъяснения, справки по законодательству, заявления, жалобы и другие документы правового характера; представительство адвоката; его участие на предварительном следствии и в суде; иная юридическая помощь. Подобные ее виды соответствовали тому месту адвоката, которое он занимал в обществе и государстве в предреформенное, социалистическое время.
Однако с изменениями условий российской жизни прежние дозволения государства перестали устраивать адвокатуру. И чтобы соответствовать требованиям сегодняшнего дня, она добилась включения в Закон более широких функций для себя и своих членов (адвокатов). Теперь адвокат получил от государства законное разрешение на выполнение многих других функций (п.п. 2-4 ст. 2 Закона), которые существенно расширяют поле его деятельности, позволяют ему входить в ранее запрещаемые правоотношения, охватывают значительные слои населения России и повышают деловой авторитет адвокатуры в целом.
3. Характеризуя работу адвоката, п. 1 ст. 2 Закона указывает, что он "не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью". Здесь адвокат обозначен как специалист, которому запрещено выполнять за денежное вознаграждение любую иную работу.
По буквальному смыслу этой нормы речь в ней идет только об оплате посторонней деятельности. Если же адвокат, к примеру, длительное время безвозмездно помогал в чем-то некоей фирме и благодаря его усилиям та вышла из прорыва или освободилась от многомесячного вмешательства контролирующего органа и выжила, то поощрение за подобный труд в виде, автомашины не может считаться "оплаченной деятельностью".
Другое положение складывается тогда, когда адвокат, к примеру, приобрел партию товара по одной цене, а продал его по более высокой. Здесь он выступает как предприниматель-коммерсант, что Законом ему запрещено. Не важна сумма прибыли. Она может быть чисто символической, соразмерной затраченным усилиям или довольно высокой. Это обстоятельство может учитываться квалификационной комиссией при решении вопроса о мере дисциплинарного взыскания адвокату.
Закон содержит запрет только на оплачиваемую деятельность. Следовательно, безвозмездная работа или услуги адвоката не по его специальности в упрек не ставятся. В частности, живя на даче, адвокат может разрешить нуждающемуся родственнику сдавать в наем свою пустующую квартиру, не получая при этом никаких денег, кроме необходимых компенсационных оплат.
Указанный в данной норме запрет подчеркивает специфику адвокатской работы. Этот специалист должен выполнять только свои функции, не совмещая их ни с какими другими профессиональными и не растворяясь в них.
Не имеет значения и вид запрещаемого адвокату оплачиваемого труда. Он одинаково не может заниматься ни иной юридической, ни, тем более, неправовой деятельностью (аудиторской, экспертной, финансовой, экономической, бухгалтерской и т.д.).
"Любительское" же занятие адвоката чем-то другим, бесплатные услуги кому-то, оказываемые на базе имевшейся у него ранее профессии, не способны бросить тень на репутацию адвоката, О чем и заботится Закон.
4. В части 1 ст. 2 Закона есть оговорка насчет того, что адвокат может заниматься наряду со своей работой "научной, преподавательской и иной творческой деятельностью". Здесь имеется в виду также и получение за это определенных денег.
Упоминание об этом исключении из запретительного правила сделано потому, что названные сферы социальной жизни обогащают профессию адвоката, делают ее более квалифицированной, а самого адвоката - значительно авторитетнее.
Очевидно, что оплачиваемая научно-исследовательская работа адвоката совершенствует его мыслительные способности; позволяет ему выступать с публикациями, чем привлекается внимание читателя к его фамилии и профессии; создают базу для соискания ученой степени кандидата или доктора юридических наук.
Кстати, раз в Законе нет конкретизации вида науки, педагогики и творчества, то значит, что адвокат в принципе может работать за деньги и не в юридической науке или педагогике. Например, он вправе читать курс лекций или вести занятия (с аспирантами, соискателями)
в Академии народного хозяйства на факультете маркетинга, в техническом или гуманитарном университете на любом отделении, в различного рода колледжах и т.д. Подобная работа не влияет на чистоту адвокатской профессии, его социально-правовую независимость и не деформирует сознание. Фактор материальной поддержки положения адвоката в нынешнее время также весьма позитивен.
5. В Законе особо оговорено разрешение адвокатам заниматься "иной творческой деятельностью". Значит, признавая науку и педагогику, а также саму адвокатскую работу творчеством, государство справедливо признает за адвокатом право на оплату участия в нем.
Если не оговариваются виды разрешаемого адвокату оплачиваемого творчества, значит, они могут быть любыми: и художество, и искусство, и театральная деятельность, и музыкально-исполнительская, и вокально-инструментальная, и писательско-поэтическая, и режиссерская, и скульптурно-архитектурная и т.п.
Удовлетворяя те или иные человеческие потребности и вкусы адвоката, избранное им творчество обогащает этого человека, его кругозор, профессию; создает общий и специальный оптимизм, укрепляет волевые качества, обостряет эмоциональную сферу. А эти и им подобные свойства обязательно должны быть присущи современному адвокату.
Надо заметить, что в прежнем "Положении об адвокатуре" 1980 г. разрешения адвокату заниматься оплачиваемым творчеством не было. Сегодня данный пробел адвокатской жизни заполнен вполне мудрым государственным установлением, которое выгодно всем: и адвокатам, и обществу, и творчеству.
6. Показав в п. 1 ст. 2 Закона юридическую сущность адвоката как субъекта соответствующей деятельности, законодатель в п. 2 ст. 2 описывает, как конкретно он функционирует и в чем выражается его правовая помощь.
В прежнем Положении 1980 г. в ст. 19 это обозначалось как "Виды юридической помощи". Название было неточным, не соответствующим сути текста. В самом деле, если норма озаглавлена как "виды помощи", то и в ее тексте должны быть перечислены эти самые виды (в форме имен существительных, а не глаголов, как отражено фактически).
В пункте же 2 ст. 2 нового Закона ничего не говорится о видах помощи. Здесь довольно широко (в 10 подпунктах) описано, что делает адвокат, оказывая юридическую помощь. А это уже не виды, а действия: дает, составляет, представляет, участвует, выступает.
Более того, в п. 4 ст. 2, продолжающем перечень названных действий, прямо названо их точное назначение - функции. Следовательно, перечисленные в п. 2 ст. 2 действия являются именно функциями адвоката и ничем иным. И адвокат, приняв поручение на ведение какого-либо дела или консультируя граждан, имеет законные основания говорить им, судьям, правоохранительным работникам, что, совершая то или иное действие, он выполняет "свои профессиональные функции", указанные в определенном подпункте п. 2 ст. 2 Закона. Такое заявление будет юридически грамотным.
7. Большинство перечисленных в этом пункте функций изложено весьма доходчиво, в категорической, бесспорной форме, исключающей возможность неодинакового понимания смысла понятия. Поэтому особых расшифровок и комментариев многие указанные здесь функции не требуют.
Более того, в Законе они сформулированы так, что сами, в силу их конкретизирующего характера, являются разъясняющими (комментирующими) два основных понятия, которые содержатся в ст. 1 "Адвокатская деятельность" и в ст. 2 "Адвокат".
Тем не менее, целесообразно остановиться на ряде формулировок, ранее не существовавших в прежнем Положении или получивших иное наименование, и, следовательно, несколько изменивших сам их смысл.
8. В Законе сказано, что, оказывая юридическую помощь, адвокат дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме (п.п. 1, 2 ст. 2).
В части же 1 ст. 19 прежнего Положения эта функция была сформулирована иначе. Там сказано, что адвокат дает консультации и разъяснения, а не консультации и справки. Очевидно, что
старая редакция нормы менее удачна, чем теперешняя. В самом деле, термины "консультация" и "разъяснения" - это разные наименования одного смысла. В новом Законе "разъяснение" исключено из текста как тавтологическое и дополнено словом "справки", которое имеет самостоятельное содержание.
В частности, если "консультация" доверителя адвокатом означает довольно подробное разъяснение юридических аспектов его вопроса, то устная "справка" - это лаконичный ответ адвоката на вопрос обратившегося к нему человека.
Часто "справка" состоит в том, что адвокат просто называет нужный для данного случая закон или его норму и не берет за эту работу денег. В своей же рабочей тетради или регистрационной карточке делает пометку: "Вопрос справочного характера".
Именно так надлежит понимать словосочетание "устная справка правового характера". Но гражданин, ознакомившись с Законом и увидев там слово "справка", иногда обращается к адвокату с просьбой выдать ему официальную справку по интересующему его вопросу. Не очень квалифицированный или невнимательный адвокат может составить и выдать гражданину определенную письменную справку, но это будет профессионально-неграмотно и в определенной мере рискованно. Ведь человек обратился к адвокату устно, что-то ему рассказал о своем деле или вопросе, а требует от адвоката письменное юридическое заключение по своему разговору, с тем, чтобы представить такую справку в какой-либо орган.
На практике были случаи, когда в президиумы коллегий или заведующим юридических консультаций от судей и работников правоохранительных органов поступали официальные документы, в которых с необходимыми приложениями указывалось, что справка, выданная адвокатом Н. своему доверителю, содержит сведения, противоречащие закону или обстоятельствам дела; просьба принять меры воздействия к данному адвокату. Когда же начиналась проверка происшедшего, то выяснялось, что адвокат дал письменную справку с верным разъяснением по вопросу, который поставил перед ним гражданин. Но в суде вопрос стоял вовсе не так, как излагался он адвокату.
Поэтому письменную справку адвокат должен давать тогда, когда он лично изучил документы и письменные материалы, представленные доверителем. Причем он отражает их в справке, а также описывает заданные ему вопросы и свои ответы. В таком контексте возможность иного истолкования смысла ответов адвоката исключена. Обязательно и оставление у себя копии справки, с росписью доверителя о получении подлинника.
9. Составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера является более сложной функцией юридической помощи адвоката (пп. 2 п. 2 ст. 2 Закона), чем дача консультаций и справок.
В этих адвокатских материалах содержатся необходимые реквизиты: адресат, наименование и место работы адвоката; описание сущности вопроса или решения; его правовая оценка с обоснованиями и сама просьба. Это обязательные элементы любого вида документов. Характер же описываемого события, виды его правовой регламентации и степень сложности самой просьбы разграничивают названные документы.
Так, составление жалобы адвокатом всегда представляет его работу по оценке решения или действия какого-то должностного лица либо органа, приведению необходимых фактических доводов и юридических оснований, формулированию просьбы.
Составление же адвокатом заявления или ходатайства предполагает выработку им более простого документа, чем жалоба.
В ходатайстве обычно содержится больше юридических понятий, чем в заявлении, где нередко преобладают бытовые, моральные общежитейские доводы. Поэтому адвокаты чаще всего составляют проекты заявлений от имени и для своих доверителей.
Ходатайства же - это профессионально-юридические документы. Обычные граждане редко могут их составить, поскольку не обладают нужной юридической подготовкой.
А, к примеру, заявление о привлечении обидчика к ответу способен составить любой человек среднего уровня грамотности.
10. Под другими документами правового характера, которые составляет адвокат, понимаются любые возможные, просто литературно-грамотные или сугубо юридические письменные формы обращений к кому-либо или констатации некоего факта или события. Сюда можно отнести: просьбу (например, о помиловании, установлении чего-то, возврате долга и др.); предложение (о деловой встрече или сотрудничестве); уведомление (о том, что состоялось какое-то юридически значимое событие); оповещение (партнера по бизнесу о прибытии в его страну); всевозможные расписки, подписки, соглашения, договоры, контракты и т.д. Работа адвоката над подобного рода материалами и образует его функцию, которая в Законе поименована как "составление других документов правового характера".
11. Принципиально новой является деятельность адвоката по представлению интересов доверителя в Конституционном Суде.
Конституционный Суд - это новый для Российской Федерации орган защиты прав и свобод граждан, а также юридических лиц и рассмотрения спорных вопросов жизни государства.
Представителями сторон в этом суде наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, могут быть адвокаты (ч. 2 ст. 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ). Конституционный судебный контроль - весьма сложная правовая деятельность. Причем как с процессуальной, так и содержательной сторон. Поэтому роль адвоката как высококвалифицированного юриста здесь очень важна.
По сравнению с традиционными видами процесса (гражданским, арбитражным, административным и уголовным) конституционное судопроизводство имеет свои особенности, которые во многом определяют и деятельность участвующего в нем адвоката.
Целями конституционной юстиции являются обеспечение верховенства и прямого действия Конституции РФ, ограничение власти, защита прав и свобод личности путем исследования и толкования норм с позиций их соответствия Основному закону страны. Задачами же адвоката можно считать оказание судьям помощи в изучении рассматриваемого акта или правовой нормы, изложение обоснованных доводов верности позиции доверителя, предложение вынести юридически грамотное решение.
Полномочия адвоката как представителя доверителя в Конституционном Суде отражены в нормах о правах стороны в процессе. Он, в частности, может знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него нужные сведения, задавать вопросы другим участникам судебного заседания, заявлять ходатайства, представлять письменные отзывы на поданное в Конституционный Суд обращение, знакомиться с отзывами другой стороны, излагать свою позицию и т.д.
12. Функция адвоката - представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве обозначена в пп. 4 п. 2 ст. 2 Закона.
В гражданском судопроизводстве адвокат действует в соответствии с нормами ГПК РСФСР. Для ведения дела адвокат должен иметь специальную доверенность или ордер адвокатского объединения. Последний дает ему право только на совершение процедурных действий, не связанных с распоряжением материальными правами доверителя.
Адвокатское представительство осуществляется в двух формах. Первая - это когда он замещает в судебном заседании своего доверителя, выступая от его имени в защиту его прав и законных интересов. Вторая - если адвокат участвует в суде совместно с доверителем, оказывает ему в процессе правовую помощь.
Пределы самостоятельности адвоката-представителя определены указаниями его доверителя. Но это правило не освобождает его от инициативы в отыскании путей и способов доказывания, определении позиции по делу, использовании норм права и судебной практики.
Адвокат разъясняет доверителю свою позицию по делу. Тем самым устраняются разногласия между ними, которые могут осложнить выполнение поручения или решение нужного вопроса по существу. Он отказывается от принятия поручения или прекращает представительство, если его позиция не устраивает доверителя. Навязывание тому своей воли недопустимо.
13. Представляя доверителя в административном судопроизводстве, адвокат может обжаловать в суд действия и решения единоличных и коллегиальных органов, в результате которых нарушаются гарантированные Конституцией РФ права и свободы граждан. Нередко адвокаты обжалуют в суд решения должностных лиц об отказе в выдаче доверителю визы на выезд за границу, решения общих собраний различного рода организаций и объединений (жилищно-строительных, дачных, гаражных и др. кооперативов), акционерных обществ, профессиональных организаций, органов управления и должностных лиц.
По поручению доверителя адвокат может обратиться с жалобой на действия государственного органа, общественной организации, должностного лица по своему усмотрению: либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу или должностному лицу, либо непосредственно в суд.
При обращении в порядке подчиненности срок на рассмотрение жалобы установлен один месяц. Если со дня подачи жалобы в течение этого времени ответ не получен или выслан отказ в ее удовлетворении, адвокат обращается в суд.
По усмотрению доверителя жалоба подается в суд по месту его жительства или по месту нахождения ответчика, т.е. в порядке т.н. альтернативной подсудности.
Доверителями адвоката могут теперь быть и военнослужащие. В случае нарушения их прав органами военного управления или воинскими должностными лицами адвокат подает соответствующую жалобу в военный суд.
Жалоба адвоката на отказ в разрешении на выезд из Российской Федерации за границу по основанию, что доверитель осведомлен о сведениях, составляющих государственную тайну, подается в городской (областной) суд по месту принятия решения об оставлении просьбы о выезде без удовлетворения.
Если суд признает, что в решении или действии (бездействии) органа государственной власти или местного самоуправления, руководства общественного объединения либо должностного лица не было нарушения прав доверителя, он отказывает в удовлетворении жалобы адвоката.
Когда же суд установит факт нарушения прав доверителя, то своим решением он обязывает виновника в этом исправить своими действиями и в полном объеме допущенное нарушение.
Путем составления и подачи такого рода жалоб адвокаты добиваются от судов вынесения решений о регистрации имущества или места жительства, о выдаче какого-либо документа, об отмене приказа по наложению взыскания и т.д.
14. Важной самостоятельной функцией адвоката является его участие в качестве представителя или защитника в уголовном судопроизводстве. Здесь адвокат может оказывать юридическую помощь потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, частному обвинителю (ст. 45-55 УПК РФ).
Но в большинстве случаев адвокат выступает в уголовном судопроизводстве в качестве защитника (ст. 49-53 УПК). В Законе перечислены моменты его допуска к участию в деле, оформление его полномочий, случаи обязательного участия, а также права и обязанности.
Сказано также, что адвокат не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Подозреваемый, обвиняемый может пригласить несколько защитников.
Адвокат не вправе отказываться от принятой на себя защиты. Но подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по их инициативе.
Особое внимание адвоката обращается на совершение им действий, вытекающих из новых правил УПК РФ. Таких, например, как собирание и представление доказательств; привлечение специалиста; снятие копий с материалов уголовного дела, в том числе и с помощью технических средств; принесение жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участия в их рассмотрении; представительство в решении вопросов, связанных с исполнением приговора и т.п.
15. В соответствии с подпунктом 5 п. 2 ст. 2 Закона на адвоката возложена функция представительства доверителя по делам об административных правонарушениях. Последние, в зависимости от их характера и подведомственности, могут рассматриваться административными комиссиями органов местного самоуправления, должностными лицами органов внутренних дел, судьями, комиссиями по делам несовершеннолетних, органами государственного пожарного надзора и т.д. В подобного рода органы и обращаются адвокаты, представляя интересы доверителя или оказывая им правовую помощь.
Адвокат вправе знакомиться со всеми материалами дела; заявлять ходатайства, участвовать в рассмотрении дела, приносить жалобу на вынесенное решение и т.п. Его полномочия удостоверяются ордером адвокатского объединения.
16. Новой функцией адвоката стало его участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов.
В соответствии со ст. 11 ГК РФ третейские суды осуществляют защиту прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей. Поскольку те и другие, как правило, не имеют нужной правовой подготовки, они нередко поручают вести дела адвокатам и их объединениям.
Третейские суды могут создаваться сторонами для рассмотрения конкретного спора или действовать постоянно. Процедура разбирательства дела устанавливается сторонами и, следовательно, их представителями-адвокатами. Обычно такие суды придерживаются принципов арбитражно-процессуального законодательства страны пребывания или руководствуются правилами арбитражного регламента "Юнсинтрал" (Типовой закон о международном торговом арбитраже от 21.06.85 г.).
В Российской Федерации наиболее известными третейскими судами являются Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), Морская арбитражная комиссия (МАК) и Третейский суд для разрешения экономических споров, существующий при Торгово-промышленной палате РФ. Кроме них работают и другие суды, организуемые в соответствии с "Временным положением
о третейском суде для разрешения экономических споров".
За рубежом третейское разбирательство по делам о коммерческих спорах между предпринимателями создают такие известные арбитражные органы, как Лондонский международный третейский суд, Международный арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Американская арбитражная ассоциация, Международный арбитражный суд Федеральной палаты в Вене и др.
Адвокату, изучающему порядок третейских процедур, нужно знать, что для российского законодательства термином арбитражный суд обозначен государственный орган, который является частью нашей судебной системы. В мировой же практике под арбитражным судом обычно понимается третейский суд.
Подведомственность споров третейскому суду определяется соглашением спорящих сторон. Обычно это оговаривается в контракте, по которому намечается проведение сделки. В этом документе точно указывается наименование и местонахождение третейского суда. Исходя из важности решаемых вопросов, становится понятным и работа адвоката, представляющего интересы доверителя.
Он учитывает процедурную специфику работы третейского суда и материально-правовое законодательство.
Адвокат действует на всех этапах третейского разбирательства дела: I ) при заключении сторонами арбитражного соглашения; 2) в ходе полготовки иска и его заявления; 3) в процессе рассмотрения дела по существу; 4) в исполнении решения. Нужно заметить, что в третейских судах участвуют в качестве представителей сторон лишь специально подготовленные адвокаты, знающие иностранные языки и законодательство стран нахождения судов и российское предпринимательское законодательство.
17. Качественно новой и весьма важной функцией адвоката стало представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях (пп. 7 п. 2 ст. 2 Закона).
В соответствии с этой нормой сфера деятельности адвокатов существенно расширяется. Кроме оказания правовой помощи гражданам и учреждениям, а также деловых контактов с правоохранительными органами, адвокаты теперь получили юридическое основание работать во властных, исполнительных и социальных структурах.
В соответствии с принятой в РФ классификацией государственная власть в обществе проявляется в трех направлениях: законодательном, исполнительном и судебном.
Законодательная власть рассматривается как выражение воли всего народа, его интересов, суверенитета. Она осуществляется представительным органом (парламентом). В субъектах же федерации, политических автономиях законодательная власть по вопросам местного значения принадлежит органам, которые именуются законодательными собраниями. Исходя из сущности и задач государственной власти, становятся понятными и возможности адвокатов быть представителями доверителей, так или иначе столкнувшихся с проявлениями законодательной власти. Адвокат вправе непосредственно общаться с представителями власти; помогать доверителям готовить необходимые документы, предназначенные для органов власти, консультировать доверителей как по вопросам функционирования всей системы органов государственной власти или ее конкретного звена, так и порядку взаимоотношений гражданина с властью.
Сказанное в полной мере относится и к деятельности адвокатов в сфере осуществления двух других ветвей власти: исполнительной и судебной.
В процессе осуществления государственной исполнительной власти происходит выполнение принятых законов, реализация их в жизнь любыми правовыми мерами, включая принудительную силу. Исполнение законов предполагает организационно-распорядительную деятельность, издание нормативных или индивидуальных правовых актов и т.п. Поскольку все это затрагивает общество в целом, его коллективы и отдельных граждан, очевидна и роль правовой помощи адвокатов в названных процессах.
Судебная же власть существенно отличается от законодательной и исполнительной. Суд не создает законов (как парламент) и не занимается управлением.
Власть суда имеет более определенный характер. Суд рассматривает и решает конкретные дела, вопросы и конфликты в обществе. Он обеспечивает верховенство закона над фактом; приводит его в соответствие праву. Решение суда имеет силу закона и поэтому обязательно к исполнению. В этом и проявляется судебная власть.
Но она направлена на ряд граждан, конкретного человека или на юридическое лицо, которым нередко бывает нужна правовая помощь адвокатов.
18. В отличие от государственной власти местное самоуправление - это конкретная работа избираемых самими гражданами структур (комитетов, советов, мэров, губернаторов и т.д.). Это - народовластие на местах или же деятельность государства на местах через своих представителей. Должностные лица и служащие органов местного самоуправления воздействуют на жизнь, ее условия и граждан данного региона. И это бывает далеко не всегда идеально. Поэтом у адвокатская помощь людям на самоуправляющихся территориях весьма важна.
Необходима она в той или иной степени различного рода общественным объединениям, равно как и гражданам, соприкоснувшимся с ними или выходящим из них.
19. Весьма широкое представительство доверителей может осуществляться российскими адвокатами за границей. В частности, они могут вести дела и оказывать иную юридическую помощь доверителям, представляя их интересы в зарубежных органах государственной власти и даже негосударственных органах, международных судах и правоохранительных системах (пп. 8 п. 2 ст. 2 Закона).
В подобных случаях адвокаты руководствуются как российским, так и соответствующим иностранным законодательством, а также международными соглашениями.
При этом учитываются особенности правового положения доверителя (гражданин определенного государства, лицо с двойным гражданством или без гражданства), характер доверяемых адвокату
интересов, их урегулированностью или иной системой права, законодательная регламентация разрешения российским адвокатам вести дела своих доверителей за рубежом, оформление юридической процедуры такой работы и пр.
В иностранных государствах, так же, как и в России, существует принцип разделения властей (на законодательную, исполнительную и судебную). Поэтому российские адвокаты, выполнив определенные юридические формальности, могут представлять интересы доверителей в принципе в любой из этих ветвей единой государственной власти.
В ряде стран парламенты или их палаты полномочны выполнять отдельные судебные функции как в отношении граждан, так и организаций. Кое-где высшие органы власти могут создавать и следственные комиссии - как специальные (США, Италия и др.), так и из своего состава (Франция, Великобритания). Парламенты периодически объявляют амнистии, президенты государств решают вопросы помилования граждан. Ta к или иначе, в орбиту подобных видов деятельности высших органов государственной власти тех или иных стран вовлекаются и граждане, которые могут обратиться за юридической помощью к российским адвокатам. Причины самые различные. Это и популярность конкретных адвокатов не только в России, но и за рубежом; уникальность правовой специализации некоторых российских адвокатов или их объединений; отсутствие таких профессионалов в своем государстве; финансовые соображения доверителей в случаях, когда услуги российских адвокатов намного дешевле местных; недоверие к адвокатам собственной страны в силу каких-то причин и пр.
В последние годы стало весьма заметным участие российских адвокатов в судах и правоохранительных органах иностранных государств, а также в международных судебных органах. Наши адвокаты представляют интересы доверителей в зависимости от специфики конкретных фактов и лиц в зарубежных органах конституционной, административной, военной и общей юстиции; представляют интересы доверителей в зарубежных прокуратурах, в различного рода следственных и полицейских системах и т.д.
Точно так же российские адвокаты защищают в нашей стране интересы всевозможных доверителей от претензий и воздействия иностранных правоохранительных органов.
В соответствии с Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод, ратифицированной Россией 30 марта 1998 г. и вступившей в силу с 5 мая 1998 г., адвокаты получили юридические основания представлять интересы доверителей в Европейском суде по правам человека.
Этот суд не является вышестоящей инстанцией по отношению к национальным судам, не может отменять или изменять их решения. Его решения сводятся к ответу на вопрос: было ли в конкретном случае нарушение того или иного положения Конвенции, либо его не было. Судом в пользу заявителя, интересы которого представляет российский адвокат, может быть взысканы с государства, нарушившего Конвенцию, соответствующая компенсация и возмещение расходов по предъявлению иска.
Здесь следует отметить, что количество жалоб, поданных в Европейский суд, постоянно растет.
Так, в 1999 г. Судом было зарегистрировано 8396 жалоб, наибольшее их число было против России (972), Италии (881), Франции (868) и др. стран1.
Порядок функционирования Европейского суда и, следовательно, возможности российских адвокатов по защите в нем интересов своих доверителей, изложен в тексте самой Конвенции 1998 г. и приложенных к ней протоколах (см.: Федеральный закон от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней").
20. Адвокаты, оказывая доверителю правовую помощь, функционируют в качестве его представителя в исполнительном производстве и при исполнении уголовного наказания (пп. 9 п. 2 ст. 2).
Исполнению подлежат решения по гражданским делам, судебные приказы, мировые соглашения, исполнительные надписи нотариусов, решения третейских судов и другие виды решений, указанных в ст. 338 ГПК РСФСР. Эти акты, а также само делопроизводство, лежащее в их основе, изучаются адвокатом по просьбе доверителя и при наличии законных оснований обжалуются в соответствующие органы. Даются также необходимые юридические советы, запрашиваются и приобщаются к жалобам дополнительные материалы, готовится и происходит само выступление адвоката, излагающего доводы по отмене или изменению решения.
По просьбе доверителя адвокат может ставить перед судом вопрос об отсрочке или рассрочке исполнения решения, изменении способа к порядка его исполнения (ст. 355 ГПК). В предусмотренных ст. 361 ГПК случаях адвокат добивается приостановления исполнительного производства (смерть должника, утрата им дееспособности, пребывание в действующей части Вооруженных сил, предъявление иска об освобождении имущества от ареста и др.). При установлении таких оснований судья обязан приостановить исполнительное производство.
Но в ряде случаев он только вправе это сделать (ст. 362 ГПК). Такое происходит, если адвокат представит серьезные доказательства о прекращении существования юридического лица, являвшегося должником, о нахождении должника в длительной служебной командировке или в лечебном учреждении, когда адвокат подал жалобу на действия судебного исполнителя и т.п.
По ходатайству адвоката исполнительное производство прекращается по одному из оснований, указанных в ст. 364 ГПК: если взыскатель отказался от взыскания при заключении им мирового соглашения с должником; если отменено решение соответствующего органа, на основании которого выдан исполнительный лист и др.
21. Большие возможности для проявления адвокатом своих способностей дает ему законодательно указанная новая функция о представительстве доверителя при исполнении в отношении него уголовного наказания.
Юридическими основаниями исполнения наказания и применения иных мер уголовно-правового характера являются приговор либо изменяющие его определение или постановление суда, вступившие в законную силу, а также акт помилования или акт об амнистии (ст. 7 Уголовно-исполнительного кодекса РФ).
Участвуя в качестве представителя доверителя при исполнении уголовного наказания, адвокат обращает внимание компетентных органов на применение недозволенных законом мер воздействия администрацией колонии, следственного изолятора, ИВС, тюрьмы и т.п. В качестве правомерных средств исправления осужденных названы: установленный порядок исполнения и отбывания наказания (режим), воспитательная работа, общественно-полезный труд, получение общего образования, профессиональная подготовка и общественное воздействие (ст. 9).
Адвокаты могут требовать восстановления нарушенных прав доверителя, осужденного к лишению свободы. Такие права довольно подробно изложены в ст. 10, 12-15 Кодекса). За учреждениями исполнения наказания осуществляют контроль органы государственной власти, местного самоуправления, суд, прокуратура, вышестоящее над местом заключения ведомство.
Особо пристальное внимание адвокатов должно быть направлено на оказание правовой помощи лицам, в отношении которых без должных оснований применены меры взыскания. Это водворение осужденных, содержащихся в исправительных колониях или тюрьмах, в штрафной изолятор; перевод осужденных из колоний в помещения камерного типа или в одиночное заключение; дисциплинарный штраф и др. (ст. 115-118 Кодекса).
Сведения о таких фактах могут поступать к адвокату от самих осужденных, их родственников, близких лиц. Адвоката обычно просят обжаловать состоявшееся решение администрации, выступить в суде по этому вопросу, съездить в колонию и добиться на месте восстановления нарушенных прав.
Если, к примеру, выговор или дисциплинарный штраф в размере до двух минимальных размеров оплаты труда сравнительно легко переносится незаконно наказанными осужденными, то перевод их в помещения камерного типа или одиночные камеры на срок до шести месяцев - наказания весьма серьезные. И адвокатам в таких случаях надо проявлять максимум настойчивости и убедительности в своих жалобах.
Точно так же тяжелым наказанием, если оно не заслужено, будет перевод осужденных из колонии "в единые помещения камерного типа на срок до одного года", а женщин на срок до трех месяцев (ст. 15 Кодекса). В таких случаях адвокаты, помогая заключенным, выступают не только квалифицированными юристами, но и борцами за социальную справедливость, общественными деятелями.
Много просьб поступает к адвокатам по вопросам неверности исчисления сроков зачета отбытого наказания, непредставления осужденного к условно-досрочному освобождению от наказания, неоказания положенной по закону помощи осужденным, освобождаемым от отбывания наказания и другим. Отказываться от такого рода обращений родственников или самих осужденных адвокаты не могут. Даже если их работа - безгонорарная или с символической оплатой.
22. Весьма важной функцией адвоката является его выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях (пп. 10 п. 2 ст. 2 Закона). Они регулируются Налоговым кодексом РФ от 5 августа 2000 г. (с изменениями и дополнениями, согласно ФЗ № 57 от 29 мая 2002 г.) и принятыми в соответствии с ним федеральными законами о налогах и сборах.
В Налоговом кодексе предусмотрены самые разные правоотношения, в которые вступает налогоплательщик и его представитель - адвокат. Здесь перечислены виды налогов и сборов, взимаемых в Российской Федерации; основания возникновения (изменения, прекращения) и порядок исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов, права и обязанности налогоплательщиков, налоговых органов и других участников налоговых правоотношений; формы и методы налогового контроля; ответственность за совершение налоговых правонарушений; порядок обжалования актов налоговых органов и действий (бездействия) их должностных лиц (ст. 1, 2 Кодекса).
В ст. 9 названы участники налоговых правоотношений. Это организации и физические лица, являющиеся налогоплательщиками и плательщиками сборов, налоговые агенты, Министерство РФ по налогам и сборам, его подразделения на местах, таможенные органы, государственные органы исполнительной власти и исполнительные органы местного самоуправления, другие уполномоченные ими органы и должностные лица, осуществляющие прием и взимание налогов и сборов, Министерство финансов РФ и его органы, Федеральная служба налоговой полиции РФ, ее территориальные подразделения и др.
Полномочия и действия адвоката по представительству интересов доверителя в налоговых правоотношениях описаны в главе 4 Кодекса. Здесь, в частности, отмечено, что налогоплательщик может участвовать в соответствующих правоотношениях лично либо через законного или уполномоченного представителя. Личное участие налогоплательщика в налоговых правоотношениях не лишает его права иметь представителя, равно как участие представителя не лишает налогоплательщика права на личное участие в указанных правоотношениях (ст. 26 Кодекса).
Исходя из буквального понимания текстов ст. 27 и 29 Кодекса, адвокат при определенных условиях может быть как законным, так и уполномоченным представителем налогоплательщика.
В пункте 1 ст. 27 сказано, что "законным представителем налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов". В учредительных же документах, т.е. в уставе организации и ее учредительном договоре, обычно указывается, что руководитель этой организации "представляет" ее в отношениях со всеми иными предприятиями, учреждениями и т.п. Значит, он является т.н. "учредительным" представителем организации. Но в тех же документах всегда указывается, что организация может заключать любые договоры с иными всевозможными структурами. Следовательно, она вправе заключить договор о юридическом обслуживании ее адвокатским объединением, которое и поручает работу одному из своих членов. Так адвокат, обслуживающий организацию, может быть ее учредительным представителем в налоговых правоотношениях.
В других случаях обслуживающий организацию адвокат является уже ее законным представителем (ст. 43, 44 ГПК РСФСР).
Пункт 2 ст. 27 Кодекса дает адвокату право быть законным представителем налогоплательщика - физического лица "в соответствии с гражданским законодательством". В статье 182-189 ГК РФ и ст. 43-48 ГПК РСФСР указано, кто и в каких случаях может быть представителем и каковы его полномочия.
Действия (бездействие) законных представителей организации, которыми могут быть адвокаты, признаются действиями (бездействием) этой организации (ст. 28 Кодекса). Следовательно, деятельность адвоката как представителя налогоплательщика-организации считается равнозначной деятельности самой представляемой им организации. Отсюда его высокая ответственность как перед ней, так и перед налоговыми органами.
Но адвокат может быть не только законным, но и уполномоченным представителем налогоплательщика и действовать в соответствии с правилами, содержащимися в ст. 29 Кодекса. Здесь сказано, что уполномоченным "представителем налогоплательщика признается физическое и юридическое лицо". Значит, допускается представительство не только адвокатом, но и адвокатским объединением (как юридическим лицом). Такое возможно в случаях, когда доверителем-налогоплательщиком выступает крупная организация, имеющая сложную внутреннюю структуру, или объединение нескольких крупных организаций (компания, ассоциация, концерн, союз и т.п.). Очевидно, что один адвокат не сможет обеспечить интересы такого рода налогоплательщиков. Поэтому в качестве их уполномоченных представителей должны выступать адвокатские объединения.
В пункте 2 ст. 29 Кодекса сказано, что не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщиков должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов внебюджетных фондов, органов налоговой полиции, судьи, следователи и прокуроры. Это и понятно, т.к. названные лица входят в правоохранительную систему или являются налогополучателями. Адвокаты не относятся ни к тем, ни к другим и, следовательно, имеют необходимые правовые предпосылки быть уполномоченными представителями налогоплательщиков.
Свои полномочия они осуществляют на основании доверенности (п. 3 ст. 29 Кодекса).
23. Важное значение для понимания объема функций адвоката и характера каждой из них имеет указание п. 3 ст. 2 Закона о том, что "адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную Федеральным законом".
Из этой формулировки следуют, по крайней мере, четыре основных вывода:
1) Перечень функций адвоката, названный в п.п. 1 - 10 ст. 2 Закона, далеко на исчерпывающий и, следовательно, примерный. В нем обозначены: а) новые направления адвокатской работы; б) самые распространенные из них в сегодняшней практической деятельности адвоката виды; в) довольно четкие формулировки каждой функции.
Отсюда видно, что некоторые, а может быть даже большие направления адвокатской деятельности остались за рамками очерченного круга, не вошли в закон. Но это вовсе не значит, что их нет в реальности. Так, каждый практикующий адвокат нередко входит в сферу действия прокуратуры и соответствующего законодательства: например, обращается с жалобой на нарушение кем-то прав доверителя, идет на прием к прокурору, убеждает его в обоснованности своих предложений, просит вмешаться и принять меры к пресечению продолжения нарушения прав или их восстановлению. Это обычная, повседневная работа адвоката. Но она не подпадает ни под один из подпунктов пункта 2 ст. 2 Закона. Значит, данная адвокатская функция соответствует формулировке п. 3 ст. 2 "оказание иной юридической помощи, не запрещенной Федеральным законом".
Точно так же, выполняя свою работу, адвокат ходит на прием к руководству следственного изолятора, Главного управления исполения наказаний, тюремной больницы, членам Верховного Суда РФ и т.д. Все это не совпадает с его функциями участия в уголовном, гражданском или административном судопроизводстве, которые перечислены в пп. 4-5 п. 2 ст. 2 Закона. Но, тем не менее, соответствует положению об оказании им "иной юридической помощи".
2) Вид и характер не обозначенных в пп. 10 п. 2 ст. 2 функций определяется не данным Законом, а различными отраслями права и лежащими в их основе юридическими установлениями (законами, указами Президента, постановлениями Правительства, ведомственными нормативными материалами, актами органов местного самоуправления и т.д.).
Поэтому вполне естественно, что вытекающие из их требований направления адвокатской работы (функции) не могут, да и не должны быть предусмотрены в "Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре". Они являются практическими "наработками" каждого адвоката, предметом научно-практического анализа, объектом теоретических исследований.
И чем большее количество их видит адвокат, чем определеннее он их обозначает для себя, тем он профессиональнее, квалифицированнее.
Вообще же в принципе можно сказать: сколько существует правовых институтов или даже юридических категорий (понятий), столько есть и путей, возможностей, направлений адвокатской работы. Их допустимо обозначать по-разному: функции; подфункции; виды, подвиды; варианты, подварианты и пр. Но так или иначе из них и складывается широкая сфера адвокатской деятельности. В этом состоит важнейшая внутренняя закономерность адвокатуры (как практики, так и науки): ее функциональность и целенаправленность деятельности носят универсально правовой характер. Нет такой отрасли права, законодательства, сферы социальной жизни и т.п., которые были бы свободны от адвокатского содержания, т.е. от положений, составляющих предмет работы этого юриста.
Следовательно, положение Закона об оказании "иной юридической помощи" имеет для него далеко не формальное или второстепенное значение.
3) Поскольку жизнь никогда не стоит на месте, а постоянно изменяется, прогрессирует или регрессирует, постольку меняется и право, его отрасли, обеспечивающее их законодательство. Следовательно, формулировка Закона "оказание адвокатом иной юридической помощи" носит не только современное, но и перспективное значение. Оно заключается в том, что у адвоката не сегодня, так завтра появятся новые направления работы (функции), с изданием новых или отменой устаревших законов. Чтобы такие "ветви" его деятельности стали законно обоснованными, и существует формулировка об оказании "иной юридической помощи".
В этом плане указанное положение имеет перспективно-правовое значение для адвокатуры и ее представителей.
4) В Законе говорится об оказании адвокатом иной юридической помощи, не запрещенной Федеральным законом. При этом имеется в виду не Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", в котором бы содержались какие-либо запреты на ту или иную работу адвоката, а Закон в широком смысле слова. Более точной являлась бы формулировка "оказание помощи, не запрещенной действующим Федеральным законодательством". То есть системой узаконений, в которых содержатся правовые ограничения, стеснения, препятствия и категорические отказы адвокату в праве участвовать в некоей деятельности.
Запреты могут исходить только от государства, его органов и должностных лиц. Обоснование их всегда правовое. Адресаты - не только адвокаты, но и многие другие специалисты, исключая тех, кто по закону обслуживает ту или иную сферу социальной жизни. Например, в Уголовно-исполнительном кодексе РФ содержится множество юридических запрещений, которые касаются всех лиц, кроме работников этой системы. Законодательные акты, обеспечивающие охрану государственной границы или государственной тайны, также запрещают любым лицам, за исключением специально допущенных, совершать те или иные действия либо заниматься неразрешенными видами деятельности. Это относится и к адвокатам, к их правовой помощи.
По их содержанию запреты могут быть категорическими (типа: "строго-настрого"), обычными ("нельзя ни в коем случае"), весьма относительными ("как правило - нельзя, но иногда можно") и более или менее альтернативными ("иногда можно, а иногда нельзя"). Все зависит от редакции запрещающей нормы закона.
По оформлению, т.е. форме юридического изложения, запреты бывают прямыми и косвенными. Чтобы деятельность (помощь доверителю) адвоката оказалась неразрешенной, вполне достаточно косвенного на нее запрета.
В зависимости от вида законодательства или отрасли права, которые так или иначе запрещают адвокату действовать определенным образом, такие недозволения бывают государственно-правовыми, административными, процессуальными, гражданско- или уголовно-правовыми, уголовно-исполнительными и пр. В каждом конкретном случае адвокат сам должен определить для себя, что ему дозволено, а что запрещено тем или иным законом. Так, вступив на ранней стадии уголовного процесса в дело, когда еще продолжается оперативно-розыскная работа, адвокат не вправе ей противодействовать, т.к. "законные требования должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены (п. 5 ст. 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.95 г.). Поэтому адвокату не разрешается: проносить задержанному записки "с воли", кормить его в ИВС, отказывать оперативному работнику в просьбе осмотреть содержимое адвокатского портфеля. Хотя на практике очень эмоциональные или малоопытные адвокаты поступают иначе, чем и нарушают не только смежно-отраслевой, но и свой собственный закон.
24. В пункте 4 ст. 2 Закона говорится о том, что "представителями организаций, органов местной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено Федеральным законом".
Данное правило конкретизируют пп. 4, 5 и 7 п. 2 ст. 2 Закона.
Его существо состоит в том, что отныне только один юрист - адвокат - может представлять указанные органы в судах. Следовательно, и судьи никого не могут допускать, кроме адвоката, в процесс по делам такого рода органов. Вторым разрешенным видом представителей являются штатные работники этих организаций. Причем необязательно юристы по должности или образованию. Ими могут быть самые различные специалисты, которым соответствующий орган поручит ведение своего дела в суде.
Полномочия таких ("внутренних") представителей оформляются доверенностью руководителя органа, скрепленной печатью. Полномочия же адвоката (т.н. "внешнего" представителя) должны быть обозначены либо такой же доверенностью, либо ордером адвокатского объединения.
Указанные в п. 4 ст. 2 требования Закона заявлены потому, что указанные здесь органы весьма серьезны по их правовой природе. Не менее важны и суды, куда они обращаются. Отсюда презюмируется, что: 1) поставленные и ждущие своего решения вопросы довольно сложные и 2) помочь их решить могут только юристы высокой квалификации - адвокаты, которые к тому же обладают свойством независимости и хорошо знают специфику судопроизводства, чем могут недостаточно владеть юристы и иные специалисты перечисленных органов.
С введением в жизнь комментируемого положения прекращен доступ в суды от имени авторитетных органов любых желающих лиц. Это повышает авторитет самих органов, облегчает работу судов, которым с адвокатами проще работать вследствие профессиональной компетенции, и открывает адвокатуре дорогу для расширения своей практической деятельности.
25. В пунктах 5 и 6 ст. 2 Закона очерчены основные параметры работы в России иностранных адвокатов.
Здесь сказано, что они могут оказывать юридическую помощь только по вопросам своего права (ч. 1 п. 5) и не допускаются к оказанию юридической помощи у нас по тем вопросам, которые связаны с государственной тайной Российской Федерации.
Причем под государственной тайной надо понимать любой вид секретности указанного в законодательстве направления деятельности государства: политики, экономики, обороны, транспорта и т.п. Важно, чтобы соответствующие сведения были закрыты законом
для широкого доступа. Тем более - для зарубежных адвокатов. Такая практика - обычная, общепринятая во всех государствах, их законодательстве и международном праве. Россия только восприняла ее и включила в свое право, в данном случае - в "Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре".
Здесь также предусмотрено (п. 6 ст. 2), что зарубежные адвокаты регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации. Без соблюдения этого правила их деятельность у нас запрещена.
Требования вполне нормальные и разумные. Раз введен регистрационный порядок для отечественных адвокатов (см. ст. 14 Закона), он тем более необходим для адвокатов иностранных государств.
Раньше им вообще было запрещено практиковать в России, за некоторым исключением, регулируемым весьма сложной правовой процедурой. Теперь же зарубежные адвокаты могут работать в России по определенного рода вопросам и с предварительной государственной регистрацией.
Названные в п.п. 5 и 6 ст. 2 Закона положения корреспондируются с нормами, содержащимися в пп. 8 п. 2 ст. 2 Закона. Если они разрешили нашему адвокату работать за границей, то и зарубежный адвокат вправе функционировать в России.
26. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Оно представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами) на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу (ст. 25 Закона).
Адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.
Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг.
Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским кодексом РФ с изъятиями, предусмотренными Законом.
Адвокат независимо от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего. Существенными условиями соглашения являются:
1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.
Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на:
1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
3) страхование профессиональной ответственности;
4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.
Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ.
Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно устанавливаются ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.
В Законе говорится о правовой сущности соглашения адвоката с доверителем, видами соглашения, оплате труда адвоката.
Здесь сказано, что представительская работа адвоката соответствует требованиям договора поручения. Он обозначен в главе 49 ГК РФ. А сама адвокатская деятельность описана в пп. 2-10 п. 2 ст. 2 Закона.
Консультационная же работа адвоката (пп. 1 и 2 п. 2 ст. 2) проходит по правилам договора возмездного оказания услуг (см. гл. 39 ГК РФ).
За свою деятельность и понесенные расходы адвокат получает вознаграждение от доверителя или обратившегося лица. Форма их оплаты - безналичная, т.е. через кассу объединения. Деньги вносятся или лично, либо путем перечисления на расчетный счет адвокатского объединения.
Из полученного вознаграждения (гонорара) адвокат обязан сделать необходимые отчисления: на общие нужды адвокатской палаты, на содержание своего адвокатского объединения, на страхование профессиональной ответственности и на другие расходы, связанные с его работой.
27. Юридическая помощь гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта РФ, оказывается бесплатно в следующих случаях:
1) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;
2) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;
3) гражданам РФ - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;
4) гражданам РФ, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией (ст. 26 Закона).
Перечень документов, необходимых для получения гражданами РФ юридической помощи бесплатно, а также порядок предоставления указанных документов определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.
Юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.
В Законе названы категории лиц, которым правовая помощь оказывается бесплатно, и сами виды такой помощи.
Бесплатная юридическая помощь оказывается адвокатами лишь тем гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума в конкретном регионе. Причем эти граждане должны подтвердить свое право документально (п. 2).
До принятия настоящего Закона многие граждане не просили, а требовали от адвокатов дать им бесплатный совет по серьезному вопросу или даже провести дело в суде. Ссылались при этом на инвалидность, престарелый возраст, одиночество, пьянство члена семьи, маленькую пенсию и т.п. Адвокаты часто шли таким людям навстречу, давали бесплатные советы по сложным правовым вопросам, писали заявления в суды и правоохранительные органы и т.п. Все это занимало много сил и времени, нигде практически не учитывалось
Теперь же по новому Закону в нем указаны лишь строго определенные ситуации, обязывающие адвоката работать бесплатно. Все иные обстоятельства, на которые ссылаются обращающиеся граждане, могут быть предметом его бесплатной деятельности лишь по его усмотрению. Иначе говоря, это - право адвоката, причем скорее - моральное, чем юридическая обязанность.
Сейчас уже инвалид войны не сможет требовать от адвоката составить заявление в суд о взыскании ущерба с банка, куда его внук положил деньги и не получил их обратно.
Указанные в п. 1 ст. 26 лица действительно нуждаются в том, чтобы им помочь, хотя средств для этого у них нет. Государство должно компенсировать адвокату проведенную работу (см. п. 9 и 10 ст. 25). К числу таких граждан относятся, в частности, несовершеннолетние, находящиеся на попечении государства, люди, пострадавшие от политических репрессий, истцы по взысканию алиментов или средств по возмещению вреда в связи со смертью кормильца и др. Все это понятно и справедливо.
В серьезном толковании нуждается п. 2 ст. 1 Закона, говорящий о том, что адвокат должен оказывать бесплатную юридическую помощь "ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью".
Указанная формулировка юридически не корректна, да и фактически бессодержательна. Трудно себе представить 75-летних и более пожилых людей, занимающихся предпринимательством. Им сейчас, да и вообще, не до этого.
Если ветеран не занимается предпринимательством, получается, что он может спрашивать адвоката о всех других юридических аспектах жизни человека и общества. И вновь окажется, что пожилой человек по чьей-то просьбе придет к адвокату и начнет у него узнавать о порядке привлечения к уголовной ответственности, о доказательствах по делу о взыскании средств с недобросовестного банка и пр. А поскольку у него слабая память и он плохо видит, то, естественно, он попросит адвоката все сказанное написать на бумаге. Адвокату ничего не останется, как выполнить высказанную просьбу.
Чтобы такого не случалось, формулировку п. 2 ст. 1 Закона следует понимать следующим образом. Адвокат должен оказать ветерану войны бесплатную правовую помощь, но лишь по вопросам, касающимся лично этого человека. Иногда - его престарелой супруги. И только. Что же касается членов семьи, родственников, знакомых ветерана, то ему надо сказать, что те сами могут прийти к адвокату со своими вопросами и делами. Так будет верно и по закону и по совести. Но ни в коем случае, ни в какой мере нельзя обижать обратившегося за помощью человека.
Сайт © Все права защищены! Использование материалов сайта разрешается только при размешении ссылки на наш сайт.
Министерство науки и образования Украины
Одесский национальный морской университет
Кафедра уголовного и административного права
Курсовая работа по дисциплине:
«Организация судебных и правоохранительных органов»
«Понятие адвокатуры и её функции »
Одесса 2010
Введение
Раздел 1. Понятие адвокатуры
1.1 Закон «Об адвокатуре»
1.2 Адвокатские объединения
Раздел 2. Функции адвокатуры
2.1 Принципы адвокатской деятельности
2.1.1 Адвокатская тайна
2.2 Адвокатская деятельность
2.3 Гарантии адвокатской деятельности
2.4 Оказание юридической помощи
2.5 Профессиональное право адвоката
2.6 Обязанности адвоката
Список использованных источников
Введение
В современном мире разработаны и эффективно функционируют основы правовой защиты человека, его прав и основных свобод. Так, Устав Организации Объединенных Наций подтверждает право людей всего мира на создание таких условий при которых будет соблюдаться законность, и провозглашает как одну из целей достижения сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по расовым, половым, языковым и религиозным признакам.
Законодательные акты Украины учитывают международный опыт. Так в статье 129 Конституции Украины к основным принципам судопроизводства отнесены ряд положений, которые оказывают содействие деятельности адвокатуры и прежде всего это пункт, согласно которому обвиняемому обеспечивается право на защиту. Международный пакт о гражданских и политических правах в статье 14 провозглашает право каждого человека в случае его обвинения в совершении противоправного действия защищать себя лично или через посредство выбранного им защитника. Это же положение закреплено и в статье 59 Конституции Украины. Следует указать, что адвокатура представлена и в Высшем совете юстиции тремя представителями, рекомендованными съездом адвокатов Украины.
Непосредственная деятельность адвокатуры в Украине регламентируется Законом Украины "Об адвокатуре" от 19 декабря 1992 года. Первая статья которого, дает определение адвокатуры как добровольного профессионального общественного объединения, призванного согласно Конституции Украины содействовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины и других стран, лиц без гражданства, юридических лиц, предоставлять им другую юридическую помощь.
Деятельность адвокатуры регулируется Конституцией Украины, указанным и другими законами Украины, уставами объединений адвокатов и осуществляется на принципах верховенства закона, независимости, демократии, гуманизма и конфиденциальности.
Появление профессиональной адвокатуры в Украине связано с судебной реформой 1864 года, которая провозгласила принципы независимости судей, гласности, устности и состязательности судебного процесса, ликвидировала сословный суд. Были введены суд присяжных, адвокатура, мировые суды. Получив законодательное закрепление в судебных уставах, она стала новым юридическим учреждением.
Формирование правового государства и гражданского общества в Украине невозможно без создания гарантий зашиты прав и законных интересов человека и гражданина, без обеспечения условий для эффективного функционирования такого специфического демократического института, как адвокатура.
Раздел 1. Понятие адвокатуры
1.1 Закон Украины «Об адвокатуре »
Конституционное предназначение заключается в обеспечении каждому права на защиту от обвинения и представлении правовой помощи при разрешении дел в судах и иных государственных органах . Эту задачу адвокатура выполняет через адвокатов.
Согласно Закону «Об адвокатуре », Принятому Верховной Радой Украины 19 декабря 1992 года, – адвокатура является добровольным профессиональным общественным объединением юристов, призванными содействовать защите прав, свобод и законных интересов граждан Украины, иностранцев, лиц без гражданства и юридических лиц путем предоставления им разнообразной юридической помощи.
Адвокат -лицо, имеющие выше юридическое образование, подтверждающие дипломом Украины или соответствующим международным договором Украины дипломом другой страны. Стаж работы не меньше двух лет. Должен владеть государственным языком. Сдал квалифицированные экзамены. Получил в Украине свидетельство о праве занятия адвокатской деятельностью. Принял «Присягу адвоката Украины».
1.2 Адвокатские объединения
При этом лица, получившие свидетельство о праве занятия адвокатской деятельностью, имеют право практиковать индивидуально, открыть свое адвокатское бюро или объединиться с другими адвокатами в коллегии, фирмы, конторы и другие адвокатские объединения, действующие на основания Закона «Об адвокатуре » и своих уставов. Вся деятельность адвокатских объединения базируется на началах добровольности, самоуправления, коллегиальности и гласности, что обусловлено специфическим статусом адвокатуры как общественной организации. Адвокатские объединения регистрируются в Министерстве юстиций Украины, после чего уведомляют органы местной исполнительной власти о своей легализации с одновремённым сообщением адвокатов о получении свидетельства о праве занятия адвокатской деятельностью. Адвокаты, практикующие индивидуально, сообщают о получении свидетельства о праве занятия адвокатской деятельностью самостоятельно.
В соответствии с законом «об адвокатуре » к компетенции соответствующих адвокатских объединений относятся практически все вопросы их внутренней организации, а именно:
Порядок создания адвокатских объединений;
Определение направлений их деятельности;
Вопросы реорганизации и ликвидации;
Формирование штатов;
Порядка расходования финансовых средств;
Избрание и определения функций и полномочий их руководящих органов и др.
Эти объединения (в том числе коллегии, бюро, фирмы конторы и т. п.) являются юридическими лицами, имеют счета в банках на территории Украины, в установленном законодательством порядке могут открывать счета в иностранных банках, имеют печать и штамп со своим наименованием, вступают в различные правоотношения от своего имени. Причем отношения адвокатских объединений и адвокатуры в целом с государственными структурами осуществляются на началах самостоятельности и независимости. Министерство юстиций не вмешивается в деятельность адвокатов и адвокатских объединений, хотя в соответствии со своей компетенцией обеспечивает финансирование оплаты труда адвокатов за счет государства в случаи их участия делах по назначению и при освобождении граждан от оплаты юридической помощи, обобщает статическую отчетность об адвокатской деятельности, содействует осуществлению различных мероприятий, направленных на повышение профессионального уровня адвокатов.
Адвокатские объединения имеют право создать региональные и международные союзы и ассоциации адвокатов , которые:
Представляют интересы адвокатов в государственных органах и общественных объединениях;
Защищают их социальные и профессиональные права;
Осуществляют методическую и издательскую работу;
Содействуют повышению профессионального уровня адвокатов;
Формируют специальные целевые фонды.
Высшей формой профессионального объединения адвокатов является Союз адвокатов Украины, основанный в Сентябре 1990 года на учредительном съезде, который определил этот Союз как добровольную, общественную, самоуправляемую и независимою организацию. Целью Союза адвокатов согласно его уставу является объединение усилий адвокатов для строительства демократического правового государства, улучшение юридической помощи, оказываемой населению, учреждениям и организациям (включая иностранных физических и юридических лиц).
В Автономной Республике Крым и областях Украины созданы отделения Союза юристов. Его почетными членами являются также адвокаты из США, Канады, Аргентины, Польши, Болгарии и других стран.
Раздел 2. Функции адвокатуры
2.1 Принципы адвокатской деятельности
В соответствии с законом адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах:
Независимости;
Законности;
Демократизма;
Гуманизма;
Конфиденциальности.
Эти принципы взаимодействуют и дополнят друг друга, обеспечивая высокую эффективность защиты прав, свобод и законных интересов граждан, лиц без гражданства, а также юридических лиц, которые обращаются за юридической помощью в адвокатуру.
Так, принцип независимости адвокатуры означает прежде всего её самостоятельность в решении поставленных перед нею задач независимо от влияния каких-либо органов государственной исполнительной власти, судебных органов, а также общественных организаций и объединений (политических партий, организаций, движения и тому подобное). Этот принцип обеспечивается в первую очередь общественным (негосударственным) характером формирования адвокатуры и её самостоятельностью как добровольного профессионального объединение юристов.
Адвокаты, действующие самостоятельно либо в рамках соответствующих адвокатских объединений, вправе осуществлять свои обязанности на началах вмешательства государства в их профессиональную деятельность, поскольку законом запрошено их уголовное либо гражданское правовое преследование за письменные либо устные заявления по делу, высказанные в процессе осуществления своих функций в суде, трибунала или ином юридическом или административном органе.
Оплата труда адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином (юридическим лицом) и адвокатским объединением или адвокатом. В случае участия последнего в криминальном деле по назначению и при освобождении гражданина от оплаты юридической помощи из-за его малообеспеченности оплата труда адвоката осуществляется за счет государства.
Если договор разрывается досрочно, оплата труда проводится за фактически выполненную работу. При ненадлежащем выполнении поручения внесенная плата возвращается гражданину или юр лицу полностью или частично, а при возникновении спора - по решению суда.
Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый признает свою вину в совершении преступления, адвокат, при наличии оснований для этого, должен отстаивать перед судом, следователем, прокурором его невиновность. При этом он обязан согласовать свою позицию с подзащитным, поскольку коллизия между позициями адвоката и подзащитного является неприемлемой. Адвокат не может признать доведенной вину своего подзащитного, если последний ее отрицает
2.1.1 Адвокатская тайна
Любая адвокатская деятельность основана на доверии. Однако полное доверие возможно лишь в том случае, когда клиент (доверитель) уверен в том, что его тайна будет сохранена. Поэтому соблюдение адвокатской тайны является одним из ключевых принципов деятельности адвоката, а ее нарушение во все времена считалось и считается одним из самых тяжких нарушений и закона, и кодекса об адвокатской этике (в ряде стран за нарушение адвокатской тайны адвокатов карается лишением лицензии).
Адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну, предметом которой являются вопросы, по которым граждане или юридические лица обращались к адвокату, а также суть конституции, советов, разъяснения и других сведений полученных им при осуществлении профессиональных обязанностей. Данный предварительного следствия, ставшее известными адвокату, могут быть разглашены только с разрешением следователя или прокурора.
Адвокату, помощнику адвоката, должностным лицам адвокатских объединений запрещается разглашать сведения, составляющие предмет адвокатской тайны и, использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц.
Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.
Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации.
Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.
Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.
Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.
Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
Факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
Сведения, полученные адвокатом от доверителей;
информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
Все адвокатское производство по делу;
Условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;
Любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи
2.2 Адвокатская деятельность
Адвокатская деятельность, которая не является предпринимательской деятельностью, - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в установленном порядке, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, обеспечения доступа к правосудию. К адвокатской деятельности не относится юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб организаций, работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления, участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, индивидуальными предпринимателями, нотариусами, патентными поверенными (исключениями являются случаи, когда в качестве патентных поверенных выступает адвокат), другими лицами, специально уполномоченными законом на ведение своей профессиональной деятельности.
Адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах верховенства закона, независимости, демократии, гуманизма и конфиденциальности.
Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью индивидуально, открыть свое адвокатское бюро, объединяться с другими адвокатами в коллегии, адвокатские фирмы, конторы и другие адвокатские объединения, действующие в соответствии с настоящим Законом и уставами адвокатских объединений.
Адвокатские объединения действуют на принципах добровольности, самоуправления, коллегиальности и гласности. Регистрация адвокатских объединений производится в Министерстве юстиции Украины в порядке, определенном Кабинетом Министров Украины. Адвокатские объединения письменно сообщают местные органы власти о своей регистрации, а адвокаты - о получении свидетельства на право заниматься адвокатской деятельностью.
Порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации адвокатских объединений, структура, штаты, функции, порядок расходования средств, права и обязанности руководящих органов, порядок их избрания и другие вопросы, относящиеся к их деятельности, регулируются уставом соответствующего объединения.
Адвокатские бюро, коллегии, фирмы, конторы и другие адвокатские объединения являются юридическими лицами. Адвокаты и адвокатские объединения открывают текущие и вкладные (депозитные) счета в банках на территории Украины, а в установленном действующим законодательством порядке - и в иностранных банках, имеют печать и штамп со своим наименованием.
Адвокатская деятельность является многообразной и осуществляется в различных видах, которые могут быть классифицированы следующим образом:
Консультационная помощь доверителю;
Составление документов (заявлений, жалоб и другое) правового характера;
Выступление в качестве представителя или защитника доверителя.
2.3 Гарантии Адвокатской деятельности
В частности, Законом Украины «Об адвокатуре» Установлено, что профессиональные права, честь и достоинства адвоката охраняются законом, запрещается:
Какое либо вмешательство в адвокатскую деятельность;
Требование от адвоката, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских фирм и объединений предоставления свидетелей, составляющих адвокатскую тайну;
Адвокаты не могут быть допрошены в качестве свидетелей
Не допускается официальное негативное реагирование со стороны правоохранительных органов (дознания,следствия и суда) на правовую позицию адвоката по конкретному делу.
Документы, связанные с исполнением адвокатом соответствующих поручений, не подлежат осмотру, разглашению или изъятию без его согласия;
Запрещается прослушивание переговоров адвокатов без санкции прокуратуры.
Санкции (от лат., ед.ч. sanction - строжайшее постановление) - меры и решения, как правило, имеющие окончательный характер. Имеют четыре основных значения:
1. Меры, применяемые к правонарушителю и влекущие для него определенные неблагоприятные последствия. В зависимости от характера мер и применяющих их органов, делятся на уголовно-правовые, административно-правовые, дисциплинарно- правовые, имущественные.
Уголовно-правовые - (лишение свободы, штраф и т.п.) применяются только судом;
Административно-правовые (административный штраф, административный арест) – милицией.;
Дисциплинарно - правовые (понижение в должности, увольнение) - должностными лицами и администрацией;
Имущественные. (напр., возмещение потерпевшему ущерба или взыскание в его пользу имущества, признание сделки недействительной) назначаются судом, арбитражным судом в качестве отдельной меры или в сочетании с другими мерами;
2. Структурная часть общей нормы права, указывающая на возможные меры воздействия на нарушителя данной нормы;
3. Постановление прокурора, разрешающее принудительные меры к лицу, подозреваемому в преступлении (заключение под стражу, обыск и др.);
4. В международном праве - меры воздействия на государство, нарушившее нормы этого права, свои международные обязательства (см. Санкции международные).
Уголовное дело против адвоката может быть возбуждено только Генеральным прокурором Украины, его заместителями прокурорами Автономной Республики Крым, областей и города Киева. Адвоката нельзя привлечь к уголовной ответственности или угрожать ему её применением в связи с представлением им юридической помощи гражданам и организациям.
2.4 Оказание юридической помощи
Оказывая юридическую помощь адвокат :
Дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
Составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
Представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
Участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
Участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
Участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Украины;
Участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
Выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
В соответствии с мировыми стандартами содержание этих принципах заключается в том, что оказание адвокатской помощи клиентам должно осуществляться на законных основаниях с соблюдением именно тех прав и свобод личности и гражданина, которые официально признаны международным и официальным право. При этом моральная и юридическая ответственность адвоката за соблюдение требований профессиональной этики существенно повышается. Он обязан строго придерживаться «кодекса профессионального поведения» и не нарушать «профессиональных стандартов этических норм».
2.5 Профессиональные права адвоката
При осуществлении Профессиональной деятельности адвокат имеет право:
- Представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятий, учреждений и организациях;
Собирает сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательства в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных правонарушениях:
Запрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений организаций, объединений, а от граждан их – с их согласия;
Ознакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми для выполнения поручения документами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом;
Получать посменное заключение специалистов по вопросам, требующим специальных знаний;
Применять научно-технические средства в соответствии с действующим законодательством;
Докладывать ходатайства и жалобы на приёме должностных лиц и в соответствии с законом получать от них письменные мотивированные ответы на эти ходатайства и жалобы;
Присутствовать при рассмотрении своих ходатайств и жалоб на заседании коллегиальных органов и давать пояснения по существу ходатайства и жалоб.
Ходатайство - официальная просьба или представление, адресованное государственным органам (общественной организации) вышестоящей инстанции. Ходатайство может рассматриваться как одна из форм обращения граждан (наряду с заявлениями, петициями). В судопроизводстве под ходатайством понимается официальная просьба участника процесса о совершении процессуальных действий или принятии решений, обращенная к органу дознания, следователю, прокурору, судье или суду .
Одной из задач уголовного судопроизводства является охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, участвующих в нём. Поэтому участие в деле защитника, в первую очередь адвоката, является важнейшей гарантией их права на защиту. Защитник обязан использовать все законные средства защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого и подсудимого либо смягчающих или исключающих их ответственность и оказать им необходимую юридическую помощь.
Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случаи задержания лица, а в случаи задержания лица подозреваемого в совершении преступления, или применения меры пресечения в виде заключения пол стражу – с момента ознакомления с протоколом задержания или постановления о применении такой меры пресечения, но не позднее 24 часов с момента задержания. Когда предварительное следствие не проводилось, защитник допускается к участию в деле после переедания обвиняемого суду.
Защитников могут пригласить сами подозреваемые, подсудимые или обвиняемые, а их законные представители, родственники или другие лица- только по их поручению или просьбе .
2.6 Обязанности адвоката
Адвокат обязан защищать только законные интересы подозреваемого, обвиняемого или подсудимого , т.е. интересы основаны на требованиях закона, или, по крайней мере, им не противоречащие. Исходя из презумпции невиновности обвиняемого или подозреваемого, защитник, в зависимости от обстоятельств дела и собранных доказательств, доказывает невинность или меньшую виновность подзащитного, наличие обстоятельств, исключающих производство по делу. С целью защиты он должен в полной мере использовать правило, что любое сомнение в виновности подозреваемого и обвиняемого толкуется в их пользу .
При защите, адвокат должен избирать только такие средства и способы защиты, которые допускаются законом. Для выполнения обязанностей по защите законных интересов обвиняемого, закон наделяет защитника довольно широким кругом процессуальных прав.
Уже с момента допуска к участию в деле он имеет право:
- иметь с ним свидание наедине, а после первого допроса – без ограничения их числа их числа и продолжительности;
Присутствовать при допросах подозреваемого или обвиняемого, также при других следственных действий, выполняемых их участием либо по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или самого защитника;
Знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из них необходимые сведения;
Принимать участие в судебном разбирательстве дела;
Представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы;
Подавать жалобы на действия и решения лица, производящего дознания, следователя прокурора, судьи и суда
Отвод - институт гражданского, арбитражного и уголовно-процессуального права, средство обеспечения объективности и беспристрастности судебного разбирательства и предварительного следствия. Означает отстранение судьи, арбитражного судьи, народного заседателя, присяжного заседателя, прокурора, следователя, секретаря судебного заседания, эксперта или переводчика от участия в деле в связи с его личной (прямой или косвенной) заинтересованностью в исходе дела либо по иным обстоятельствам, вызывающим сомнение в его беспристрастности.
В гражданском процессе на адвоката возлагается выполнение двойных функций. Он одновременно выполняет функции правозащиты и представительства
Правоотношение между адвокатом и доверителем имеют материально-правовой и процессуально-правовой характер. Материально-правовой основываются на договоре поручения. Процессуально- правовой связи возникают по поводу оформления и определения объема полномочий представителя в гражданском процессе и регулируется Гражданско-процессуальным кодексом.
Правоотношение между адвокатом и судом в гражданском судопроизводстве урегулированы нормами процессуального права и являются гражданскими процессуально- правовыми. Процессуальное представительство является наиболее распространённым в судопроизводстве Украины.
Для ведения дела в суде, адвокат обязан иметь полномочия, подтверждённые ордером юридической консультации. Полномочия дают адвокату право на совершение от имени лица, которое он представляет, всех процессуальных действий, кроме передачи дела в товарищеский либо третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований, на согласии с иском, изменение иска, заключение мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалование решения суда, передачи исполнительного листа для взыскания, на получение присужденного имущества либо денег.
Полномочия адвоката на свершение каждого из указанных действий должны быть специально оговорены выданному ему поручений.
Следует отметить, что адвокат не может выступать как защитник либо представлять интересы нескольких лиц, если эти интересы не совпадают или существенно отличаются.
Выводы
Как уже отмечалось, адвокатура – организация общественная и самоуправляемая. В основе её организации и деятельности лежит принцип независимости.
Адвокат - профессиональный специалист-юрист, призван своей деятельностью в соответствии с Конституцией и законами Украины:
Содействовать защите прав и свобод, представлять интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, оказывать им юридическую помощь;
Действовать в составе адвокатуры Украины, которая в соответствии с Законом Украины "Об адвокатуре" (19.12.1992 г.) является добровольным профессиональным союзом, действующим на основании верховенства закона, независимости, демократии, гуманизма, конфиденциальности;
Давать, в пределах своей компетенции, консультации и разъяснения, справки по законодательству, составлять заявления, жалобы и другие документы правового характера, содействовать правовым способом а осуществлению предпринимательской деятельности;
Обладать глубокими знаниями не только в рамках юриспруденции, быть тонким психологом, иметь хорошую язык, неуклонно придерживаться адвокатской этики и профессионального назначения - защищать не преступление, а человека.
Общественная самоуправляемая организация – адвокатура, основываясь на принципе законности, и руководствуясь принципами правосудия и независимости, действуя в строгом соответствии с законом, во взаимодействии с правоохранительными органами, способствует укреплению законности, воспитанию граждан в уважении к праву, соблюдению правил общежития и дисциплины труда, уважению к правам, чести и достоинству других граждан. Ёе основная роль в правоохранительной деятельности: это всесторонне, полно и объективно исследовать все обстоятельства по делу и помочь суду принять правильное судебное решение.
Мнение адвоката, его позиция по ряду вопросов может совпадать с позицией лиц, ведущих расследование, прокурора, суда. Однако он подчас вынужден вступать с ними в определенные деловые коллизии. В процессе предварительного расследования он обжалует действия следователя, лица, производящего дознание; в судебном разбирательстве опровергает выдвинутое против подзащитного обвинение, обжалует приговор по уголовному делу и решение по гражданскому.
Адвокат обязательно должен стоять на защите прав и свобод человека, которые ей оказало государство, Конституция, законы и другие нормативно-правовые акты. Адвокат должен в нашем, достаточно нездоровом обществе, защищать человека от разного рода посягательств на его честь и достоинство, в тесном соединении с законом.
К сожалению, отдельные права адвокатов на сегодняшний день не урегулированы законодательством либо осуществляются формально.
Список использованных источников
1. Конституция Украины Харьков «Одиссей» 2004 г.
2. Ведомости Верховной Рады Украины-1993-№9-ст.62
3.О.Ф Скакун «Юридическая деонтология» Хорьков-2006
4.А.М. Бондарчуки «Судебные и правоохранительные органы» г. Харьков «Эспада»-1999
5.Кузьменко В.Н. «Организация судебных и правоохранительных органов» optimum Одесса 2007
6.Б.В Яцененко «Краткий словарь терминов» 2001
7.З.С. Погорелко «Конституционное право Украины» Киев 2009 стр.340
8.Ратушняк С.Б «Правоведение» Тернополь 2007 стр.397
9. Кивалов С. В. Музыченко П.П. «Основы правоведения Украины» Харьков «Одиссей» 2004
10. Фиолевский Д.П. «Адвокатура» Алерта 2007
Адвокатура - профессиональная, самоуправляемая организация, созданная для оказания юридической помощи гражданам и организациям. Она не является правоохранительным органом, не обладает правом государственного принуждения к лицам, допустившим нарушение закона, ее действия и решения не носят общеобязательный характер, однако деятельность адвокатуры имеет большое значение для защиты нарушенных прав и свобод граждан, интересов организаций.
Деятельность адвокатуры осуществляется в соответствии со ст. 48 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений. При оказании конкретной юридической помощи адвокаты руководствуются уголовно-процессуальным, гражданско-процессуальным и иным отраслевым законодательством.
Задачами адвокатуры являются:
- - оказание юридической помощи гражданам и организациям;
- - содействие охране прав и законных интересов граждан и организаций;
- - соблюдению законности.
Адвокатура является независимой организацией. Должностные лица исполнительной, судебной власти не могут оказать воздействие на адвоката. Численность, расходы и доходы адвокатуры никем не утверждаются. Адвокатура является самоуправляемой организацией, поэтому она свободна от контроля со стороны органов юстиции, вправе не руководствоваться их инструкциями и рекомендациями.
При всем многообразии деятельности адвокатуры по оказанию юридической помощи в ней можно выделить основные направления:
- - консультации, разъяснения действующего законодательства, устные и письменные справки по юридическим вопросам; составление заявлений, жалоб и других документов правового характера;
- - представительство в судах по гражданским делам, по делам об административных правонарушениях; участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого или представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам и не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокатом может стать гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет.
Оказывая юридическую помощь, адвокат:
- 1) дает консультации, справки по правовым вопросам, составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
- 2) представляет интересы доверителя в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, а также в исполнительном производстве и при исполнении уголовного наказания;
- 3) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
- 4) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, а также в судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов, иных международных организаций, международными договорами РФ;
- 5) выступает представителем доверителя в налоговых правоотношениях.
Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ. В случаях, предусмотренных законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый адвокатским образованием.
Адвокат вправе:
- 1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи (опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь); запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов госвласти, органов местного самоуправления, общественных объединений, и иных организаций;
- 2) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;
- 3) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
- 4) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в т.ч. в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
- 5) фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну, а также совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.
Адвокат не вправе:
- 1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет незаконный характер;
- 2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
- 3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
- 4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, а также разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи, без согласия доверителя;
- 5) отказаться от принятой на себя защиты.
Адвокат обязан:
- 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
- 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ;
- 3) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ и Федеральной палаты адвокатов РФ, совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
- 4) отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, а также на содержание соответствующих адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро;
- 5) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.
Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.
Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета.